Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2015/5933 K.2017/9161

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüş, dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1- Her ne kadar dosya içerisindeki 30/01/2013 tarihli CD inceleme tutanağında görüntülerde yer alan şahıslardan birinin sanık olduğu belirtilmişse de; sanığın tüm aşamalarda atılı suçları işlemediğini belirterek, olay anına ilişkin görüntülerde yer alan kişilerden birinin kendisi olmadığını savunması karşısında, görüntülerdeki şahıslardan birinin sanık olup olmadığının tespiti için olay anına ilişkin CD üzerinde inceleme yaptırılıp bilirkişiden rapor alınarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken eksik inceleme ve araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2- Kabule göre de;

a) Müştekinin kapılarını kilitleyerek evinin önündeki sokağa park ettiği otomobilinin çalınmaya kalkışılması şeklinde gerçekleşen olayda sanığın eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 142/1-b maddesinde tanımlanan hırsızlık suçunu oluşturduğu gözetilmeden aynı Kanun'un 142/1-e maddesi ile uygulama yapılması,

b) Park halindeki aracın düz kontak yapılarak çalınmaya kalkışılması sırasında araca zarar verilmesi şeklinde gerçekleşen eylemde, hırsızlık suçunun konusu ile mala zarar verme suçunun konusunun ve korunan hukuki yararın tek olması nedeniyle; ayrıca mala zarar verme suçunun oluşmayacağı gözetilmeden, mala zarar verme suçundan da hükümlülük kararı verilmesi,

c) Sanığın tekerrüre esas alınan Torbalı 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 16.10.2008 tarih ve 2007/464 Esas – 2008/541 Karar sayılı kararındaki mahkumiyetine konu suçu 18 yaşından küçükken işlemesi nedeniyle anılan hükmün 5237 sayılı TCK'nın 58/5. maddesi uyarınca tekerrüre esas alınamayacağı ve sanığın suç tarihi itibari ile adli sicil kaydında tekerrüre esas nitelikte başkaca bir mahkumiyet kaydının da bulunmadığı gözetilmeden, sanığın tekerrüre esas mahkumiyeti bulunduğu gerekçesiyle, 5237 sayılı TCK’nın 58. maddesi uyarınca cezalarının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve cezaların infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına karar verilmesi,