Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2016/13391 K.2017/7968

Dosya incelenerek gereği düşünüldü; 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesinin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün olduğundan bozma nedeni yapılmamış; dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

5237 sayılı TCK'nın 7/2 ve 5252 sayılı Kanun'un 9/3. maddesi uyarınca sanık yararına olan hükmün, önceki ve sonraki yasaların ilgili bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkacak sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle bulunacağı gözetilip, 5237 sayılı TCK'nın 141 ve 142. maddelerinde tanımlanan hırsızlık suçu ile 765 sayılı TCK'nın 493/1. maddesinde yer alan suçunun ögelerinin farklı olduğu;

sanığın yanında temyiz dışı sanık ... ile birlikte gece vakti mağdura ait minibüsün muhkem olan arka kapı camını plastik fitil yerinden sökmek suretiyle içeriye girerek yaklaşık 10.000,00-TL değerindeki kırtasiye, tuhafiye ve bujiteri malzemelerini çaldığı olayda sanığın eyleminin, 765 sayılı TCK'nın 493/1, 522 (pek fahiş) maddeleri ile 5237 sayılı TCK'nın 142/1-b,

143 maddelerine uyan suçu oluşturduğu nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılıp sonucuna göre belirlenecek cezaların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle lehe olan kanunun belirlenmesi zorunluluğu gözetilmeden ve hatalı hukuki nitelendirme ile sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 142/2-d. maddesi ile uygulama yapılarak fazla ceza tayini,