Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2016/13643 K.2018/15462

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

1-Sanık hakkında müşteki ...’ya yönelik hırsızlık suçundan kurulan hükme ilişkin temyiz isteminin incelenmesinde;

Sanık hakkında müşteki ...’ya yönelik teşebbüs aşamasında kalan hırsızlık eylemi nedeniyle meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı da dikkate alınarak, 5237 sayılı TCK'nın 35.maddesi gereğince sanığın cezasından (1/4) oranında indirim yapılmasında herhangi bir isabetsizlik bulunmadığından tebliğnamedeki bozma düşüncesine iştirak edilmemiş, 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infazda nazara alınması mümkün görülmüş,dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.Ancak;

Sanık hakkında tekerrüre esas alınan Ortaköy Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/16 E., 2008/36 K. sayılı mahkumiyetine konu suçun TCK'nın 141/1. maddesinde yazılı '' hırsızlık '' suçuna ait olduğu ve CMK'nın 253. maddesinde 6763 sayılı Kanun ile yapılan değişiklik sonrası uzlaşma kapsamına alındığının anlaşılması karşısında, tekerrüre esas alınan bu ilam sebebi ile uyarlama yargılaması sonucunda uzlaşmanın sağlanması halinde bu suçun tekerrüre esas alınamayacağı,ancak sanığa ait adli sicil kaydındaki 5237 sayılı TCK'nın 116/1. maddesi uyarınca verilmiş 5 ay hapis cezasını içeren Ortaköy Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/16 E., 2008/36 K. sayılı ilamın tekerrüre esas olduğu ve bu mahkumiyet hükmünün tekerrüre esas alınması lüzumu,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu aykırılığın aynı Kanun'un 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün olduğundan 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün hüküm fıkrasından çıkarılmasına,

'' Ortaköy Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/16 E., 2008/36 K.sayılı kararı ile sanığa konut dokunulmazlığını bozma suçundan verilen hapis cezası nedeni ile sanığın mükerrir olduğu anlaşıldığından 5237 sayılı TCK'nın 58/6. maddesi gereğince cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına'' karar verilmesi suretiyle, diğer yönleri usul ve yasaya uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

2-Sanık hakkında katılan ...’e yönelik hırsızlık suçundan kurulan hükme ilişkin temyiz isteminin incelenmesinde;

5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infazda nazara alınması mümkün görülmüş,dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.Ancak;

a)14/05/2013 günlü kolluk görevlilerince düzenlenen teslim tutanağı içeriğine göre,suça konu katılan ...’e ait oto teybinin kovuşturma evresinde hüküm verilmeden önce sanık tarafından iade edildiğinin anlaşılması karşısında sanık hakkında katılan ... ‘e yönelik eylemi nedeniyle 5237 sayılı TCK'nın 168/2. maddesinin uygulanması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmek suretiyle fazla ceza tayini,

b)Sanık hakkında tekerrüre esas alınan Ortaköy Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/16 E., 2008/36 K. sayılı mahkumiyetine konu suçun TCK'nın 141/1. maddesinde yazılı '' hırsızlık '' suçuna ait olduğu ve CMK'nın 253. maddesinde 6763 sayılı Kanun ile yapılan değişiklik sonrası uzlaşma kapsamına alındığının anlaşılması karşısında, tekerrüre esas alınan bu ilam sebebi ile uyarlama yargılaması sonucunda uzlaşmanın sağlanması halinde bu suçun tekerrüre esas alınamayacağı,ancak sanığa ait adli sicil kaydındaki 5237 sayılı TCK'nın 116/1. maddesi uyarınca verilmiş 5 ay hapis cezasını içeren Ortaköy Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/16 E., 2008/36 K. sayılı ilamın tekerrüre esas olduğu ve bu mahkumiyet hükmünün tekerrüre esas alınması lüzumu,