Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2016/17795 K.2017/3904

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

I-Hükümlünün katılan ...’e karşı eylemi ile ilgili olarak yapılan incelemede;

5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüş, yapılan duruşmaya toplanan delillere mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun oluşan kanaat ve takdirine göre diğer itirazlar yerinde görülmemiştir. Ancak;

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 19/12/2006 tarih ve 2006/319-302 sayılı kararında da belirtildiği üzere, 1 Haziran 2005 tarihinden önce işlenen suçlarla ilgili olarak 5237 sayılı TCK’nın sanık yararına olduğunun anlaşılması halinde, aynı Kanun’un 58. maddesi uyarınca tekerrür hükümlerinin uygulanmayacağının gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, hükümlü müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 1412 sayılı Yasa'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak, bu aykırılığın aynı Kanun'un 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün olduğundan hüküm fıkrasından TCK'nın 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkarılmasına karar verilmek suretiyle sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

II-Hükümlünün katılan ...’a karşı eylemi ile ilgili olarak yapılan incelemede;

Dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1-Mahkemece eylemin geceleyin işlediğinin kabulü ile sanık hakkında TCK’nın 143. maddesi uygulanmış ise de, gerekçeli kararda sanığın eylemini gece saat 00:00-04:00 arası işlediğini beyan ettiği belirtilen 19/01/2003 tarihli jandarma tarafından alındığı söylenen ifadesine dosya arasında rastlanmadığı, dosya arasında bulunan 19/01/2003 tarihli savcılık huzurunda alınan ifadesinde ise sanığın sadece katılan ...’a karşı suçun işlendiği saatle ilgili olarak gece 03:00-04:00 sıraları dediği ancak katılan ...’e karşı ise sadece geceleyin diyerek saat belirtmediği,

yine sanığın 13/01/2003 tarihli jandarma ifadesinin de okunamaması nedeniyle eylemin tam olarak saat kaçta gerçekleştirildiğinin anlaşılamaması karşısında, yetersiz gerekçe ile suçun geceleyin işlendiğinden bahisle verilen cezada TCK’nın 143. maddesi uyarınca artırım yapılması,