Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2016/18113 K.2019/2158

Dosya incelenerek gereği düşünüldü; 1-Sanık hakkında konut dokunulmazlığının ihlali suçundan kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz isteminin incelenmesinde; 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüş; dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

Tekerrür uygulamasına esas alınan Bingöl 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 27/10/2009 tarih ve 2009/494 E.-2009/308 K. sayılı ilamındaki mahkûmiyetinde de sanık hakkında TCK'nın 58. maddesinin uygulanması,

ancak bahse konu ilamda tekerrüre esas alınan Bingöl (Kapatılan) Sulh Ceza Mahkemesinin 27/05/2009 tarih ve 2008/593 E.-2009/280 K. sayılı ilamının kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçuna ilişkin olması ve hükümden önce 18/06/2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak 28/06/2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değiştirilen 5237 sayılı TCK'nın 191. maddesi uyarınca ve anılan madde hükümleri çerçevesinde "hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına" karar verileceğinin öngörülmesi nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağının ve bu ilam nedeniyle sanık hakkında 2. kez mükerrirlik şartlarının oluşmayacağı;

ancak sanığın suç tarihi itibari ile adli sicil kaydında yer alan, Bingöl 1. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 09/01/2013 tarih, 2012/461 Esas – 2013/3 Karar sayılı ilamı ile TCK'nın 58. maddesi de uygulanmak suretiyle hırsızlık suçundan verilen 1 yıl 11 ay 10 gün hapis cezasının 22/01/2013 tarihinde kesinleştiğinin ve bu ilamın tekerrüre esas olduğunun gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenle BOZULMASINA, ancak bu aykırılığın aynı Kanun'un 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hüküm fıkrasından 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkartılmasına,

yerine “sanığın sabıkasına esas ilamlardan Bingöl 1. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 09/01/2013 tarih, 2012/461 Esas – 2013/3 karar sayılı ilamı ile hırsızlık suçundan verilen 1 yıl 11 ay 10 gün hapis cezasına ilişkin ilamının tekerrüre esas alınmasına ve ikinci kez mükerrir olan sanık hakkında hükmolunan cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına” karar verilmesi suretiyle sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

2-Sanık hakkında hırsızlık suçundan kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;

5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüş; dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

a-Müştekinin 12/01/2016 tarihli dilekçesinde, zararının giderildiğini beyan ettiği, 17/05/2016 tarihli duruşmada ise, sanığın pişmanlığını bildirerek kendisine müracaat etmesi üzerine dilekçeyi yazdığını, zararının karşılanmadığını, ancak zarar talebinin de olmadığını beyan etmesi, sanığın ise duruşmada, müştekiye zararını karşılayabileceğini söylemesine rağmen müştekinin kabul etmediğini beyan etmesi karşısında, sanık hakkında etkin pişmanlık koşulları oluştuğu halde cezasından 5237 sayılı TCK'nın 168/2. maddesi gereğince indirim yapılmaması suretiyle fazla ceza tayini,

b-Tekerrür uygulamasına esas alınan Bingöl 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 27/10/2009 tarih ve 2009/494 E.-2009/308 K. sayılı ilamındaki mahkûmiyetinde de sanık hakkında TCK'nın 58. maddesinin uygulanması,

ancak bahse konu ilamda tekerrüre esas alınan Bingöl (Kapatılan) Sulh Ceza Mahkemesinin 27/05/2009 tarih ve 2008/593 E.-2009/280 K. sayılı ilamının kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçuna ilişkin olması ve hükümden önce 18/06/2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak 28/06/2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değiştirilen 5237 sayılı TCK'nın 191. maddesi uyarınca ve anılan madde hükümleri çerçevesinde "hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına" karar verileceğinin öngörülmesi nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağının ve bu ilam nedeniyle sanık hakkında 2. kez mükerrirlik şartlarının oluşmayacağı;

ancak sanığın suç tarihi itibari ile adli sicil kaydında yer alan, Bingöl 1. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 09/01/2013 tarih, 2012/461 Esas – 2013/3 Karar sayılı ilamı ile hırsızlık suçundan verilen 1 yıl 11 ay 10 gün hapis cezasının 22/01/2013 tarihinde kesinleştiğinin ve bu ilamın tekerrüre esas olduğunun gözetilmemesi,