Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2016/2381 K.2016/5116

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

1- Suça sürüklenen çocuğun aşamalarda değişmeyen savunmasında suçlamayı kabul etmediği, soruşturma aşamasında kolluk görevlileri tarafından düzenlenen 19.02.2011 tarihli tutanakta suça sürüklenen çocuğun kararı temyiz etmeyen sanık ... ile bazı suçları işlediğini beyan ettiği belirtilmişse de, 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunu’nun 15/1 maddesine göre suça sürüklenen çocuklar hakkında soruşturmanın bizzat Cumhuriyet savcısı tarafından yapılması zorunlu olduğundan, 19.02.2011 tarihli tutanağın hukuka aykırı delil niteliğinde olduğu ve hükme esas alınamayacağı anlaşılmakla,

suça sürüklenen çocuğun üzerine atılı hırsızlık suçunu işlediğine dair hukuka uygun, şüpheden uzak, kesin, yeterli ve inandırıcı delil bulunmadığı halde sübut bulmayan suçtan beraati yerine yazılı biçimde mahkûmiyetine karar verilmesi,

2- Kabule göre de;

a) Müştekinin 17.02.2011 günü sabahı aracının başına geldiğinde iki adet akünün çalındığını fark ederek ihbarda bulunduğu, suça sürüklenen çocuk ile kararı temyiz etmeyen sanık ...’nin suçlamayı kabul etmedikleri anlaşılmakla, suçun gece vakti işlendiğine ilişkin delillerin nelerden ibaret olduğu kararda gösterilmeden suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı TCK’nın 143. maddesinin uygulanması,

b) Temel ceza alt sınırdan belirlendiği halde, hırsızlık suçunun gece işlenmesi nedeniyle 5237 sayılı TCK'nın 143. maddesi uyarınca yasal ve yeterli gerekçe gösterilmeden en üst oranda artırım yapılması,

c) 17.02.2011 tarihli tutanağa göre ihbar üzerine yakalanan ....’in suça konu aküleri hurdacı ....’na sattıklarını söyleyerek yer göstermesi üzerine ele geçen akülerin müştekiye iade edildiği, Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 26.03.2013 gün ve 2012/6-1232 Esas -2013/106 Karar sayılı kararında da açıklandığı üzere, 4721 sayılı Türk Medeni Kanunu'nun 763. maddesi uyarınca suça konu eşyayı bir üçüncü kişiye satmak suretiyle zilyetliği devreden sanığın, satıştan elde ettiği menfaati iade etmeden üzerinde tasarruf yetkisi bulunmayan eşyayı sattığı yeri göstermesinin etkin pişmanlık olarak değerlendirilemeyeceği anlaşılmakla, koşulları oluşmadığı halde suça sürüklenen çocuk hakkında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanması,