Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2019/2754 K.2019/15086

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Dosya kapsamına göre sanığın, kilitli aracın kapılarını zorlarken yakalandığı olayda, sanığın eyleminin, suç tarihi itibarıyla 5237 sayılı TCK'nın 142/2-h maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerekirken, suç vasfının belirlenmesinde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde aynı Kanun'un 142/1-e maddesi gereği hüküm kurulduğu,

bu maddede öngörülen cezanın alt sınırının 3 yıl hapis olduğu gözetilmeden 2 yıl hapis cezasından başlanarak hüküm kurulması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamış, TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüş, dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

Sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesi gereğince tekerrüre esas alınan İzmir 17. Asliye Ceza Mahkemesinin 14.06.2011 kesinleşme tarihli, 2011/353 esas sayılı ilamında hırsızlık suçundan 2 yıl hapis cezası verildiği ve bu ilamda da tekerrüre esas alınan İzmir 6. Asliye Ceza Mahkemesinin 09.03.2011 tarih, 2010/176 esas sayılı ilamının hırsızlık suçuna ilişkin hapis cezası olup 28.11.2017 tarihinde kesinleştiği, ancak yapılan itiraz sonucu Dairemizin 11.02.2019 tarih 2019/248 esas,

2019/2327 karar sayılı ilamı ile sanığın suç tarihinde 15-18 yaş aralığında olduğu kabul edilerek İzmir 6. Asliye Ceza Mahkemesinin 2010/176 esas sayılı kararının bozulmasına karar verildiği bu nedenle İzmir 6. Asliye Ceza Mahkemesinin 09.03.2011 tarih, 2010/176 esas sayılı ilamının 2. kez tekerrüre esas alınamayacağının gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu aykırılığın aynı Kanun'un 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün olduğundan, hüküm fıkrasından TCK’nın 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölüm çıkartılarak yerine ’’ sanığın adli sicil kaydına esas İzmir 17. Asliye Ceza Mahkemesinin 14/06/2011 kesinleşme tarihli ilamına konu hırsızlık suçu nedeniyle hükmolunan 2 yıl hapis cezasına ilişkin mahkumiyet hükmünün mükerrerliğe esas alınmasına,