Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2019/8389 K.2019/9874

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüş, dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1) Sanığın, suça sürüklenen çocuk ... ile müştekiye ait tekel bayiine giderek sigara almak için 100,00 TL parayı müştekiye verdikten sonra para üstü olarak 96,40 TL alıp akabinde para üstü olarak verilen 50 TL'nin değiştirilmesini istemeleri üzerine, sanığın yanındaki suça sürüklenen çocukla müştekinin dikkatini dağıtmaları sonucu müştekinin daha önce verilen 50 TL'yi geri almadan kasadan yeniden 50,00 TL çıkartıp sanığa vererek , sanığın suça sürüklenen çocukla birlikte suça konu bu parayı çalması şeklinde gerçekleşen eylemde, sanık hakkında 5237 sayılı TCK’nın 145. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

2) Sanığın, suça sürüklenen çocuk ... ile ihbar üzerine kolluk tarafından yakalanınca , yapılan üst araması sonucu ele geçen suça konu paranın kolluk tarafından müştekiye iade edildiğinin anlaşılması karşısında 5237 sayılı TCK’nın 168/1. maddesinin uygulanması suretiyle eksik ceza tayini,

3) Sanığın tekerrüre esas alınabilecek Sivas 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/509 Esas 2008/898 Karar sayılı mahkumiyetine konu suçun 5237 sayılı TCK'nın 141/1 maddesinde yazılı "hırsızlık" suçuna ait olduğu ve CMK'nın 253 maddesinde 6763 sayılı Kanun ile yapılan değişiklik sonrası uzlaşma kapsamına alındığının ve sanığın başka da tekerrüre esas alınabilecek sabıkası olmadığının anlaşılması karşısında, tekerrüre esas alınabilecek bu ilam sebebi ile uyarlama yargılaması yapılarak sonucuna göre sanık hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanmasında zorunluluk bulunduğu gözetilmeden, adli sicil kaydındaki ilamlar gerekçe göstererek tekerrür hükümleri uygulanması,