Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2020/18415 K.2021/21416

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

A-Suça sürüklenen çocuklar hakkında kamu malına zarar verme suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;

Suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'in, 19/02/2015 tarihinde saat 13:00 sıralarında, ...Paşa Ortaokulu’nun tadilat nedeniyle kullanılmayan eski binasının 2 adet kapısını tek atmak suretiyle kırmaları ve suça sürüklenen çocukların 23/02/2015 tarihinde saat 20:40 sıralarında müşteki ...'in kantin işletmecisi olarak görev yaptığı, ... Ortaokulu’nun bahçesinde bulunan ve okuldan ayrı tek katlı betorname bir yapı olan kantin camını kırmaları şeklinde gerçekleşen eylemlerine uyan TCK’nun 152/1-a, 31/3. maddesinde tanımlanan suçun gerektirdiği cezanın türü ve üst sınırına göre, aynı yasanın 66/1-e ve 66/2. maddelerinde öngörülen 5 yıl 4 aylık asli zamanaşımı süresinin, 09/02/2016 olan karar tarihinden, incelemenin yapıldığı tarihe kadar geçmiş bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuk ... müdafii, suça sürüklenen çocuk ... müdafii, müşteki ... vekili ve o yer Cumhuriyet Savcısı’nın temyiz nedenleri bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin açıklanan nedenle BOZULMASINA, bozma nedeni yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 5320 sayılı Kanun'un 8. maddesi uyarınca halen yürürlükte bulunan, 1412 sayılı CMUK'nın 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, suça sürüklenen çocuk hakkında açılan kamu davasının, 5271 sayılı CMK'nın 223/8. maddesi gereğince isteme aykırı olarak DÜŞÜRÜLMESİNE,

B-Suça sürüklenen çocuklar hakkında hırsızlık suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;

1- Suça sürüklenen çocukların, 19/02/2015 tarihli ...Paşa Ortaokulu’ndan 12 adet musluk çalmalarına konu eylemlerine ilişkin, katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş bulunan müşteki Milli Eğitim Bakanlığının, duruşmadan usulüne uygun haberdar edilmediği, yapılan iade işlemi üzerine müşteki ... vekilinin 16.03.2020 tarihli dilekçesi ile hükmü temyiz ettiği anlaşılmakla, müşteki kurumun 5271 sayılı CMK'nın 260/1. madde ve fıkrası uyarınca yasa yollarına başvurma hakkı bulunduğu belirlenerek yapılan incelemede;

Suçtan zarar gören kurumun duruşmadan haberdar edilip iddia ve delillerini sunma ve davaya katılma olanağı sağlanarak, sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden, iddia hakkı kısıtlanmak suretiyle CMK’nın 233 ve 234. maddelerine aykırı davranılması,

2-Suça sürüklenen çocukların, 19/02/2015 tarihli ...Paşa Ortaokulu’ndan 12 adet musluk çalmaları şeklinde gerçekleşen eylemlerine ilişkin, Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun Dairemizce de benimsenen 28.02.2017 gün ve 2016/2-833 Esas ve 2017/115 Karar sayılı ilamında, 28.06.2014 tarihinden sonra işlenen hırsızlık suçunun bina veya eklentileri içinde muhafaza altına alınmış olan eşya hakkında işlenmesi halinde eylemin 5237 sayılı TCK'nun 142/2-h maddesinde düzenlenen hırsızlık suçuna uyduğunun belirtildiği,

somut olayda hırsızlığın, okul binasından yapıldığının anlaşılması karşısında, suça sürüklenen çocukların eyleminin 5237 sayılı TCK'nun 142/2-h maddesine uyduğu gözetilmeyerek, eylemin vasıflandırmasında yanılgıya düşülerek aynı Yasa'nın 142/1-a maddesi uyarınca hüküm kurulması suretiyle eksik ceza tayini,

3- Suça sürüklenen çocukların, 23/02/2015 tarihinde saat 20:40 sıralarında müşteki ...'in kantin işletmecisi olarak görev yaptığı, ... Ortaokulu’nun bahçesinde bulunan ve okuldan ayrı tek katlı betorname bir yapı olan kantinden hırsızlığa teşebbüs etmelerine ilişkin olayda, çalınmak istenen malların kantin işletmeciliğini yapan müşteki ...’e ait olduğu, kamu malı niteliğinin bulunmadığı, dolayısıyla suça sürüklenen çocukların, 23/02/2015 tarihli hırsızlığa teşebbüs suçunda, ...’nın suçtan zarar gören sıfatının bulunmadığı da gözetilerek, suça sürüklenen çocukların suç tarihi itibarıyla TCK’nın 142/2-h maddesi uyarınca cezalandırılması gerektiğinin gözetilmemesi,

4-Suça sürüklenen çocuklar hakkında 23/02/2015 tarihli hırsızlığa teşebbüs suçundan hüküm kurulurken, TCK’nın 142/1-a ve 143. maddesi uyarınca belirlenen 4 yıl 6 ay hapis cezasından aynı yasanın 35. maddesi uyarınca 3/4 oranında indirim yapılırken, yapılan hesap hatası sonucu, suça sürüklenen çocuk ... hakkında 9 ay hapis cezasına ve suça sürüklenen çocuk Mert hakkında da 7 ay 15 gün hapis cezasına hükmedilmesi gerektiği gözetilmeyerek yazılı şekilde eksik ceza tayini,

5-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında diğer suçlardan hüküm kurulurken TCK’nın 62. maddesi uyarınca takdiri indirim uygulandığı halde, gerekçesiz olarak 23/02/2015 tarihli hırsızlığa teşebbüs suçundan hüküm kurulurken takdiri indirim hükmünün uygulanmaması suretiyle çelişkiye sebebiyet verilmesi,