Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2020/2474 K.2020/12799

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının sanıklar hakkında uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.

1-Sanık ... hakkında suç eşyasının satın alınması veya kabul edilmesi suçundan kurulan hükme yönelik yapılan temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Sanık hakkında atılı suç yönünden uygulama yapılırken hapis cezasının yanında adli para cezasına da hükmedilmemesi aleyhe temyiz olmadığından bozma sebebi yapılmamış; dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

Sanık hakkında tekerrüre esas alınan ... 16. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 2010/76 Esas 2011/955 Karar sayılı, 04.05.2013 tarihinde kesinleşen mahkumiyet kararına konu TCK 142/1-f maddesi kapsamında kalan suça ilişkin olarak UYAP kayıtlarının incelemesi ile atılı suça ilişkin yapılan uyarlama yargılaması sonucu mahkemece verilen 03.07.2018 tarihli ek karar ile sanık hakkında ceza verilmesine yer olmadığına karar verildiğinden, atılı hükmün TCK'nın 58. maddesi uyarınca tekerrüre esas alınamayacağı ancak sanığın adli sicil kaydında bulunan 5 ay hapis cezasını içeren ... 3. Sulh Ceza Mahkemesinin 28.07.2011 tarihli ve 2010/1756 E. 2011/1153 K. sayılı kararının tekerrüre esas alınması gerektiğinin gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu aykırılığın aynı Kanun'un 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün olduğundan, 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesinin uygulanmasına esas alınarak hükümde gösterilen ... 16. Asliye Ceza Mahkemesi’nin 2010/76 Esas 2011/955 Karar sayılı kararının hükümden çıkartılarak, yerine 5 ay hapis cezasını içeren ... 3. Sulh Ceza Mahkemesinin 28.07.2011 tarihli ve 2010/1756 E. 2011/1153 K. sayılı kararının tekerrüre esas alınmasına karar verilmek suretiyle, diğer yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

2-Sanıklar ..., ... ve ... hakkında hırsızlık suçundan ve ... hakkındaki mala zarar verme suçundan kurulan hükümlere yönelik yapılan temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Adli sicil kaydına göre tekerrüre esas mahkumiyeti bulunan sanık ... hakkında kurulan hükümde 5237 sayılı TCK’nın 58. maddesi uyarınca tekerrür hükümlerinin uygulanmaması aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamış; dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.Ancak;

a-Sanıkların Öz ...

Toptancılar sitesi Camii'ne girerek suça konu ses sistemini çalarak sanık ...'a satmaları suretiyle TCK'nun 142. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendinde düzenlenen "Kamu kurum ve kuruluşlarında veya ibadete ayrılmış yerlerde bulunan ya da kamu yararına veya hizmetine tahsis edilen eşya hakkında" ve 2. fıkrasının (h) bendinde düzenlenen "Herkesin girebileceği bir yerde bırakılmakla birlikte kilitlenmek suretiyle ya da bina veya eklentileri içinde muhafaza altına alınmış olan eşya hakkında" olmak üzere hırsızlık suçunun iki farklı nitelikli halini ihlal ettiği, böylelikle sanıkların,

suçun daha ağır cezayı içeren nitelikli hali olan TCK'nun 142. maddesinin 2. fıkrasının (h) bendi uyarınca cezalandırılmaları gerektiği halde suç vasfında yanılgıya düşülerek; sanıklar hakkında aynı Kanun'un 142/1-a maddesi uyarınca yazılı şekilde hükümler kurulması,

b-Sanık ...'ın suça konu camideki ses sisteminin bulunduğu bölümün kapı kilit kısmını kırması biçimindeki eyleminin, 5237 sayılı TCK'nın 153. maddesinde düzenlenen "ibadethanelerle, bunların eklentilerine, buralardaki eşyalarla, bunların üzerindeki yapılara, mezarlıklardaki tesislere, mezarların korunmasına yönelik yapıları yıkmak, bozmak ve kırmak" suçunu oluşturduğu gözetilmeden, mala zarar verme suçunun nitelendirilmesinde yanılgıya düşülerek 5237 sayılı TCK'nın 153/1. maddesi yerine aynı Kanun'un 152/1-a maddesi uyarınca hüküm kurulması,

c-Kabule göre de;

Eylem, 5237 sayılı TCK'nın 142/1-a maddesi kapsamında değerlendirilmesine rağmen atılı suça ilişkin hapis cezasının, alt sınırının suç tarihi itibariyle 3 yıl olduğu gözetilmeden, mahkemece alt sınır 2 yıl olarak tayin edilip bu temel ceza üzerinden uygulama yapılarak eksik ceza tayini,