Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2021/3996 K.2021/8896

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Gerekçeli karar başlığında 02.08.2015 olan suç tarihinin 24.08.2015 olarak gösterilmesi mahallinde düzeltilebilir maddi hata kabul edilmiş, dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1- Hüküm tarihinde farklı yargı çevresinde bulunan ... Çocuk ve Gençlik Kapalı Ceza İnfaz Kurumunda başka bir suçtan tutuklu olduğu anlaşılan suça sürüklenen çocuğa duruşmadan bağışık tutulmak isteyip istemediği sorulmadan ve bu hususta bir karar alınmadan, hükmün açıklandığı 28/03/2016 tarihli duruşmada hazır edilmeyerek hükümlülüğüne karar verilmesi suretiyle, 5271 sayılı CMK’nın 196. maddesine aykırı olarak suça sürüklenen çocuğun savunma hakkının kısıtlanması,

2- 5271 sayılı CMK’nın 196/2. maddesinde yer alan “Sanık, alt sınırı beş yıl ve daha fazla hapis cezasını gerektiren suçlar hariç olmak üzere, istinabe suretiyle sorguya çekilebilir.” şeklindeki düzenleme uyarınca, 5237 sayılı TCK’nın 142/2-h maddesinde düzenlenen hırsızlık suçuna ilişkin cezanın alt sınırının 5 yıl olması karşısında, suça sürüklenen çocuğun istinabe suretiyle sorguya çekilemeyeceği gözetilmeden yakalama emrinin infazı ile başka mahkemece sorgusunun yapılması suretiyle savunma hakkı kısıtlanarak yazılı şekilde hükümler kurulması,

3- Suça sürüklenen çocuğun suç tarihinde gece saat 00.00 sıralarında yanında kimliği tespit edilemeyen suç ortağı ile birlikte atılı hırsızlık ve iş yeri dokunulmazlığının ihlali suçlarını işlediği anlaşılmakla; suça sürüklenen çocuk hakkında hırsızlık suçundan hükmolunan cezada 5237 sayılı TCK’nın 143. maddesi gereğince arttırım yapılması ve iş yeri dokunulmazlığının ihlali suçundan hüküm kurulurken aynı Kanun’un 116/4, 119/1-c maddelerinin uygulanması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hükümler kurulması,

4- Suç tarihinde 12-15 yaşları arasında bulunan suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı TCK’nın 31. maddesinin 2. fıkrası uyarınca işlediği hırsızlık ve iş yeri dokunulmazlığının ihlali fiillerinin hukuki anlam ve sonuçlarını algılayıp algılamayamadığı veya davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişip gelişmediği konusunda uzman doktor raporu alınıp sonucuna göre suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden, soruşturma aşamasında UYAP çıktısı alınarak dosyaya konulan ve bir başka dosyada mala zarar verme suçuna ilişkin olarak aldırıldığı anlaşılan uzman doktor raporunun dosya içerisine konulması suretiyle yazılı şekilde hükümler kurulması,

5- 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunu’nun 35. maddesi ve Çocuk Koruma Kanunu’nun Uygulanmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkındaki Yönetmeliğin 20 ve 21. maddeleri uyarınca; fiil işlendiği sırada 12-15 yaş grubu içerisinde bulunan suça sürüklenen çocuğun işlediği fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve bu fiille ilgili olarak davranışlarını yönlendirme yeteneğinin olup olmadığının takdiri bakımından, sosyal yönden inceleme yaptırılması gerekli olduğu halde, mahkemece sosyal inceleme raporu alınmadan yazılı şekilde hükümler kurulması,

6- Suç tarihi itibariyle 18 yaşından küçük olan suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı TCK’nın 53/4. maddesi gereğince aynı maddenin 1. fıkrasında düzenlenen hak yoksunluklarına hükmedilemeyeceği gözetilmeden hırsızlık suçundan yazılı şekilde hüküm kurulması,

7- Suça sürüklenen çocuk müdafiinin 28/03/2016 tarihli duruşmada lehe hükümlerin uygulanması isteğinin, 5237 sayılı TCK’nın 51. maddesi uyarınca erteleme hükümlerinin uygulanması talebini de içermesi ve suça sürüklenen çocuğun daha önce üç aydan fazla hapis cezasına mahkum edilmemiş olması karşısında, suç tarihi itibariyle 18 yaşından küçük olan suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı TCK’nın 51/1. maddesi uyarınca hapis cezasında erteleme sınırının 3 yıl olduğu gözetilmeden,

suçu işledikten sonra yargılama sürecinde pişmanlık gösterip göstermediği dikkate alınıp tekrar suç işleyip işlemeyeceği konusunda oluşan kanaat değerlendirilerek tayin olunan 3 yılı aşmayan hapis cezasının ertelenip ertelenmeyeceğine karar verilmesi gerekirken, “... verilen cezanın kanunda öngörülen sürenin üstünde kalması nedeniyle yasal şartları koşulları oluşmadığından” şeklindeki yasal olmayan gerekçe ile hırsızlık suçundan verilen hapis cezasının ertelenmesine yer olmadığına karar verilmesi,