Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2022/14043 K.2022/21460

Nitelikli hırsızlık suçundan suça sürüklenen çocuk ...'in, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 142/1-e, 143/1, 31/3 ve 62. maddeleri gereğince 1 yıl 11 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231/5. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına, 3 yıl denetime tâbi tutulmasına dair ...

Çocuk Mahkemesinin 27/05/2015 tarihli ve 2015/39 esas, 2015/221 sayılı kararının 13/06/2015 tarihinde kesinleşmesini müteakip, sanığın denetim süresi içerisinde 01/08/2015 tarihinde işlediği kasıtllı suçtan mahkum edildiğinin ihbar edilmesi üzerine, hakkındaki hükmün açıklanmasına, sanığın 5237 sayılı Kanun'un 142/1-e, 143/1, 31/3 ve 62. maddeleri gereğince 1 yıl 11 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin ...

Çocuk Mahkemesinin 02/12/2016 tarihli ve 2015/39 esas, 2015/221 ek sayılı karar aleyhine Yüksek Adalet Bakanlığınca verilen 07/09/2022 gün ve 94660652-105-09-10205-2021-Kyb sayılı kanun yararına bozma talebine dayanılarak dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 03/11/2022 gün ve 2022/118833 sayılı tebliğnamesiyle dairemize gönderilmekle okundu.

Kanun yararına bozma isteyen tebliğnamede;

Dosya kapsamına göre, sanık ile birlikte iştirak halinde aynı suçu işleyen diğer suça sürüklenen çocuk ... hakkındaki anılan kararın kesinleşmesini müteakip, sanığın denetim süresi içerisinde kasıtlı suçtan mahkum edildiğinin ihbar edilmesi üzerine, hükmün açıklanması ile suça sürüklenen çocuk ... atılı hırsızlık suçundan mahkumiyetine ilişkin ... Çocuk Mahkemesinin 02/12/2016 tarihli ve 2015/39 esas, 2015/221 sayılı ek kararının istinaf edilmesi üzerine, ...

Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin 19/04/2017 tarihli ve 2017/65 esas, 2017/541 sayılı kararında yer alan "... olay tarihinde müştekinin kendisine ait motosikleti saat 19:00 civarlarında babasının ikamet ettiği...Sitesi içinde babasının ikametinin bulunduğu bloğun önüne park ederek bıraktığı. SSÇ'ler ...ve ...in fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek motosikleti düz kontak yaparak çalıştırıp bulunduğu yerden aldıkları.

İlk Derece Mahkemesince SSÇ'lerin eyleminin TCK'nun 142/1-e maddesine muhalefet teşkil ettiği kabul edilerek anılan maddenin uygulanmasıyla temel ceza belirlenmiş ise de Dairemizce dosyanın yeniden ele alınmasına ve duruşma açılmasına karara verildikten sonra ...

Emniyetine yazılan müzekkere ile temin edilen olay yeri tutanağına göre motosikletin bırakıldığı sitenin çevresinin demir korkuluklarla çevrili olduğu ve bu şekilde siteye dahil olan tüm blokların ve aralarındaki ortak alanların dış dünyadan ayrılmış vaziyette oldukları, Polis Memurları tarafından tutulan 23/02/2017 tarihli tutanağın da bu doğrultuda olduğu; bu haliyle SSÇ'lerin eylemlerinin TCK'nun 142/2-h maddesinde tanımlanan ve suç tarihinde yürürlükte olan "bina eklentisinden hırsızlık" suçunu oluşturduğu sonuç ve kanaatine varılmıştır.

Yine İlk Derece Mahkemesi'nce suçun gece vakti işlendiğinden bahisle SSÇ hakkında TCK'nun 143.maddesi uygulanmış ise de Dairemizce davanın yeniden ele alınması ile ... ilinde 17/10/2014 tarihinde güneşin batış saatinin saat:17.34 olduğu,

bu tarihte yaz saati uygulamasının söz konusu olduğu ve bu saate bu nedenle 1 saat ilave edilmesi gerekeceği ve güneşin batışının saat:18.34 olarak kabulü gerekip TCK'nun 6/1-e maddesi uyarınca da gecenin güneşin batmasından 1 saat sonra başlayacağından olay tarihinde gecenin başlangıcının saat:19.34 olduğu tespit edilmiştir.SSÇ ...savunmalarında motosikleti bulunduğu yerden saat:19.00 civarlarında aldığını beyan etmiştir.

Müşteki de motosikleti saat:19.00 civarlarında park ederek bıraktığını aşamalarda ifade etmiştir.

Bu hale göre müştekinin anlatımları, SSÇ'nin savunmaları ve olay tarihinde gecenin başladığı saat birlikte değerlendirildiğinde olay anını gören güvenlik kamerası ya da olay tanığı da bulunmadığından SSÇ'nin savunmalarına itibar edilip TCK'nun 143.maddesinin uygulanmasını gerektirir şekilde suçun gece vakti işlendiği her türlü şüpheden uzak, kesin ve net biçimde belirlenemediğinden gündüz sayılan zaman diliminde işlendiğinin kabulü gerekmiştir...

HÜKMÜN KALDIRILMASINA,...." şeklindeki açıklamalar karşısında,

1) Somut olayda, müştekinin babasının ikamet ettiği...Sitesi içinde babasının ikametinin bulunduğu bloğun önüne park ederek bırakan müştekiye ait motosikletin suça sürüklenen çocuklar ...ve ...in fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek motosikleti düz kontak yaparak çalmaları şeklindeki eylemin, Bölge Adliye Mhakemesince ...

Emniyetine yazılan müzekkere ile temin edilen, polis memurları tarafından tutulan 23/02/2017 tarihli tutanağa göre, motosikletin bırakıldığı sitenin çevresinin demir korkuluklarla çevrili olduğu ve bu şekilde siteye dahil olan tüm blokların ve aralarındaki ortak alanların dış dünyadan ayrılmış vaziyette olması nedeniyle suça sürüklenen çocuğun eyleminin, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 142/2-h maddesinde düzenlenen herkesin girebileceği bir yerde bırakılmakla birlikte kilitlenmek suretiyle ya da bina veya eklentileri içinde muhafaza altına alınmış olan eşya hakkında hırsızlık suçunu oluşturacağı gözetilmeksizin,

suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde adet veya tahsis veya kullanımları gereği açıkta bırakılmış eşya hakkında hırsızlık suçundan hüküm kurulmasında,

2) Dosya kapsamına göre, suçun işlendiği ... ilinde, UYAP güneş doğuş-batış çizelgesine suç tarihinde güneşin saat 17:32'de battığı, yaz saati uygulaması dikkate alındığında bu sürelere 1 saat daha ilave edilmesi gerektiği ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 6/1-e maddesi uyarınca gece vaktinin güneşin batmasından 1 saat sonra başladığı; bu itibarla suç tarihi olan 17/10/2014 günü gece vaktinin 19:32'de başladığı,

mahkemesince suçun saat 19:00 civarında işlendiğinin kabulü karşısında, henüz gece vakti başlamadan hırsızlık eyleminin gerçekleştiği gözetilmeden, 5237 sayılı Kanun'un 143. maddesi uygulamak suretiyle suça sürüklenen çocuk hakkında fazla ceza tayin olunmasında isabet görülmediğinden 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunmuştur.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

5271 sayılı CMK’nın 281. maddesinin “Tutuksuz sanığa yapılacak çağrıda kendi başvurusu üzerine açılacak davanın duruşmasına gelmediğinde davasının reddedileceği ayrıca bildirilir.” şeklinde olan ikinci cümlesinin 05/08/2017 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 20/07/2017 tarihli ve 7035 sayılı Kanun’un 16. maddesi ile yürürlükten kaldırıldığı, ancak incelemeye konu dosyada yer alan ...

Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin 19/04/2017 tarihli kararının hüküm tarihi itibariyle anılan CMK’nın 281. maddesinin ikinci cümlesinin yürürlükte olduğu ve buna göre her ne kadar ...

Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin 19/04/2017 tarihli ve 2017/65 Esas - 2017/541 Karar sayılı kararında, CMK’nın 281. maddesinin ikinci cümlesindeki ihtaratı içerir davetiye tebliğ edilmesine karşın suça sürüklenen çocuk ...’in duruşmalara mazeretsiz olarak katılmamış olduğundan bahisle istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiş ise de; anılan kararın istinaf başvurusunun reddi mahiyetinde olduğu ve sehven karara esastan ret olarak yazıldığı değerlendirilmekle, ...

Çocuk Mahkemesinin suça sürüklenen çocuk ... hakkında vermiş olduğu 02/12/2016 tarihli ve 2015/39 Esas – 2015/221 Karar sayılı ek kararın, bölge adliye mahkemesince esastan incelenmediği anlaşıldığından kanun yararına bozmaya konu edilebileceği belirlenerek yapılan incelemede;

1- Oluşa ve dosya içeriğine göre, suça konu motosikletin çalındığı yerin etrafı demir korkuluklarla çevrili site içerisinde yer alan bir binanın(müştekinin babasının ikamet ettiği dairenin içinde bulunduğu bloğun) önü olduğu ve bu şekilde siteye dahil olan tüm blokların ve aralarındaki ortak alanların dış dünyadan ayrılmış vaziyette olması nedeniyle suça sürüklenen çocuk ...’in eyleminin, 5237 sayılı TCK’nın 142/2-h maddesinde tanımlanan bina eklentisi içinde muhafaza altına alınmış olan eşya hakkında hırsızlık suçunu oluşturduğu gözetilmeden, suç vasfında yanılgıya düşülerek 5237 sayılı TCK’nın 142/1-e maddesi uyarınca adet veya tahsis veya kullanımları gereği açıkta bırakılmış eşya hakkında hırsızlık suçundan hüküm kurulması,

2- Suçun işlendiği ... ilinde, UYAP’tan alınan güneşin doğuş ve batış zamanlarını gösteren çizelgeye göre, suç tarihinde yaz saati uygulaması da dikkate alındığında güneşin batış saatinin 18.32 olduğu, 5237 sayılı TCK’nın 6/1-e maddesi uyarınca gece vaktinin saat 19.32’de başladığı ve mahkemece suçun saat 19.00 civarında işlendiğinin kabul edildiği anlaşılmakla;

dosya kapsamında atılı suçun gece vakti işlendiğine ilişkin delil bulunmadığı da dikkate alındığında henüz gece vakti başlamadan işlendiğinin kabulü gereken hırsızlık suçundan hüküm kurulurken 5237 sayılı TCK’nın 143. maddesinin uygulanamayacağı gözetilmeden suça sürüklenen çocuk ... hakkında 5237 sayılı TCK’nın 143. maddesinin uygulanması suretiyle yazılı şekilde hüküm kurulması nedenleriyle kanun yararına bozma istemleri yerinde görüldüğünden,