Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2023/724 K.2023/5521

Nitelikli hırsızlık suçundan suça sürüklenen çocuk ...'un, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 142/2-d, 31/3 ve 62/1. maddeleri gereğince 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, cezasının 5237 sayılı Kanun'un 51. maddesi uyarınca ertelenmesine ilişkin Gaziantep Çocuk Mahkemesinin, 26.05.2009 tarihli ve 2009/510 Esas, 2009/602 Karar sayılı kararı aleyhine Yüksek Adalet Bakanlığınca verilen 14.10.2022 tarihli ve 94660652-105-27-789-2022 sayılı kanun yararına bozma talebine dayanılarak dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 05.01.2023 tarihli ve 2022/140937 sayılı tebliğnamesiyle Dairemize gönderilmekle okundu.

Kanun yararına bozma isteyen tebliğnamede. Erteli hapis cezasının aynen infazına dair Gaziantep Çocuk Mahkemesinin 06/10/2011 tarihli ve 2009/510 Esas, 2009/602 Karar ek kararının, asıl kararın kanun yararına bozulması halinde yok hükmünde olacağı değerlendirilerek yapılan incelemede.

Dosya kapsamına göre, suça sürüklenen çocuğun atılı suçu içerir eylemi nedeniyle taraflar arasında uzlaşma sağlandığından bahisle Gaziantep Cumhuriyet Başsavcılığınca verilen 13/05/2007 tarihli ve 2006/36024 soruşturma, 2007/7709 sayılı kovuşturmaya yer olmadığına dair kararının taraflara tebliği ve itiraz üzere verilmiş bir mercii kararı olmadan, Gaziantep Cumhuriyet Başsavcılığınca res'en suça sürüklenen çocuğun suç ortağı olan ...'nun anılan Cumhuriyet Başsavcılığının 2007/24878 sayılı soruşturmasındaki beyanlarının suça sürüklenen çocuk aleyhine ... delil olduğundan 2007/27826 sayısı üzerinden ... soruşturma kaydı açılmasını müteakip,

aynı Cumhuriyet Başsavcılığının 22/08/2007 tarihli ve 2007/27826 soruşturma, 2007/576 sayılı kararı ile 2007/24878 sayılı soruşturma dosyasına birleştirilmesini takiben, Gaziantep Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 03/09/2007 tarihli ve 2007/24878 soruşturma, 2007/11278 esas, 2007/8060 sayılı iddianame ile açılan kamu davası sonunda, Gaziantep Çocuk Mahkemesinin 26/05/2009 tarihli kararı ile suça sürüklenen çocuğun cezalandırılmasına karar verilmiş ise de.

Benzer bir olaya ilişkin Yargıtay 9. Ceza Dairesinin, 2712/2021 tarihli ve 2021/1878 esas, 2021/10309 karar sayılı ilamında yer ... "...Sanık hakkında Ulusal Yargı Ağı Bilişim Sistemi (UYAP) üzerinde yapılan sorgulamada cinsel saldırı suçundan dolayı Akhisar Cumhuriyet Başsavcılığınca 08.08.2011 tarihinde kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verildiğinin tespit edilip, bu kapsamda yapılan değerlendirmede 5271 sayılı CMK'nın 172/2. maddesinde kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verildikten sonra kamu davasının açılması için yeterli şüphe oluşturacak ... delil elde edilmedikçe aynı fiilden dolayı kamu davası açılamayacağının belirtilip,

aynı Kanunun 173. maddesinde kovuşturmaya yer olmadığına dair karara yönelik itiraz usulünün düzenlenmesi ve buna göre kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın tebliği üzerine itiraz edilmeden veya itirazın merciince reddedilmesi suretiyle kesinleşmesinden sonra ... delil elde edilmeksizin kamu davası açılması halinde mahkumiyet kararı verilemeyeceğinin anlaşılması karşısında,...BOZULMASINA..." şeklindeki açıklamalar nazara alındığında.

Somut olayda, suça sürüklenen çocuğun cezalandırılmasına konu eylemi hakkında uzlaşma sağlandığından bahisle kovuşturmaya yer olmadığına dair verilen karar taraflara tebliğ edilmeden ve itiraz üzerine bir mercii kararı olmadan, ... delil elde edildiğinden bahisle kamu davası açıldığı anlaşılmakla;

kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın tebliği üzerine itiraz edilmeden veya itirazın merciince reddedilmesi suretiyle kesinleşmesinden sonra ... delil elde edilmesi halinde kamu davası açılabileceği gözetilmeksizin, suça sürüklenen çocuğun beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesinde isabet görülmediğinden 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunmuştur.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Dosya kapsamına göre, somut olayda 29.11.2006 tarihinde şikâyetçi ...’a ait işyerine suça sürüklenen çocuk ...’un şikâyetçinin işyerinde çalışması nedeniyle kendinde bulunan anahtarla kapıyı açıp iş yerine girerek bilgisayarı çaldığı olayda, atılı hırsızlık suçunun uzlaşmaya tabi olduğu ve uzlaşmanın gerçekleştiğinden bahisle, suça sürüklenen çocuk hakkında Gaziantep Cumhuriyet Başsavcılığınca, 13.05.2007 tarihli ve 2007/7709 Karar sayılı kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın verildiği,

bu kararın suça sürüklenen çocuk müdafii ve şikâyetçiye tebliğ işleminin yapılmamasından dolayı kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın kesinleşmediği, Evvelce aynı fiilden dolayı hırsızlık suçundan ek kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verilen suça sürüklenen çocuk hakkında 03.09.2007 tarihli iddianame ile atılı suçun uzlaşmaya tabi olmadığı belirtilerek aynı suçtan açılan kamu davasının yapılan yargılaması sonucunda Gaziantep Çocuk Mahkemesinin, 26.05.2009 tarihli ve 2009/510 Esas, 2009/602 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuğun mahkûmiyetine karar verildiği,

5271 sayılı Kanun'un 172/1-2. maddesindeki, "(1) Cumhuriyet savcısı, soruşturma evresi sonunda, kamu davasının açılması için yeterli şüphe oluşturacak delil elde edilememesi veya kovuşturma olanağının bulunmaması hâllerinde kovuşturmaya yer olmadığına karar verir. Bu karar, suçtan zarar gören ile önceden ifadesi alınmış veya sorguya çekilmiş şüpheliye bildirilir. Kararda itiraz hakkı, süresi ve mercii gösterilir.

(2) Kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verildikten sonra kamu davasının açılması için yeterli şüphe oluşturacak ... delil elde edilmedikçe ve bu hususta sulh ceza hâkimliğince bir karar verilmedikçe, aynı fiilden dolayı kamu davası açılamaz." şeklindeki düzenlemeye nazaran, Hırsızlık suçundan suça sürüklenen çocuk hakkında Gaziantep Cumhuriyet Başsavcılığınca, 13.05.2007 tarihli ve 2007/7709 Karar sayılı kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verildiğinin anlaşılması karşısında, suça sürüklenen çocuk hakkındaki anılan kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın kesinleşmesi beklenip,

sonradan anılan kararla ilgili kamu davasının açılması için yeterli şüphe oluşturacak ... delil elde edilip bu hususta sulh ceza hâkimliğince bir karar verilmesi hâlinde suça sürüklenen çocuk hakkında aynı suç nedeniyle kamu davasının açılabileceği, kovuşturmaya yer olmadığına dair karar kesinleşmediği gibi, dosya kapsamında sulh ceza hâkimliğince verilen bir kararın bulunmadığı,

sözü edilen suç nedeniyle soruşturmaya devam edilmek suretiyle iddianame düzenlenip dava açılamayacağı, bu nedenle suça sürüklenen çocuk hakkında usûlüne uygun şekilde açılmış bir kamu davası bulunmadığı gözetilmeden, yazılı şekilde suça sürüklenen çocuğun mahkûmiyetine karar verilmesi nedeniyle kanun yararına bozma istemi yerinde görüldüğünden (GAZİANTEP) Çocuk Mahkemesinden verilip temyiz edilmeksizin kesinleşen 26.05.2009 tarihli ve 2009/510 Esas, 2009/602 Karar sayılı kararın 5271 sayılı Kanun’un 309.