Yargıtay 2. Hukuk Dairesi E.2007/5566 K.2007/6550

MAHKEMESİ ... A.H. (Aile) Mahkemesi DAVA TÜRÜ :Boşanma

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen ve yukarıda tarih numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dosyadaki yazılara, bozmaya uygun işlem ve araştırma yapılmış olmasına, delillerin takdirinde bir yanlışlık bulunmamasına göre yerinde görülmeyen bütün temyiz istemlerinin reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA ve aşağıda yazılı onama harcının temyiz edene yükletilmesine, peşin alınan harcın mahsubuna işbu kararın tebliğinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere oyçokluğuyla karar verildi. 18.04.2007

KARŞI OY YAZISI

Dava dosyasında davacı kocanın eşini dövdüğü buna karşılık davalı kadının da sadakatsiz davranışlarının bulunduğu bu sebeplerle yerel mahkeme tarafından davalı kadının “ağır kusurlu” bulunarak tarafların boşanmalarına karar verildiği konusunda değerli çoğunluk ile aramızda “görüş birliği” vardır.

Davacı kocanın eşine fiziksel şiddet uyguladığı konusunda değerli çoğunluk ve yerel mahkeme ile aramızda çekişme yoktur.

Çekişme nedir?;

Düşüncemize göre : Davacı kocanın eşine fiziksel şiddet uygulamasına karşılık davalı kadının da sadakatsiz davranışlarının bulunması durumunda taraflar “eşit kusurlu” sayılır. (Ömer Uğur GENÇCAN, 4721 Sayılı Türk Medeni Kanunu, Bilimsel Açıklama-İçtihatlar-İlgili Mevzuat, Yetkin Yayınevi, Ankara 2007 , Kısaltma: GENÇCAN-TMK-2, s.1303-1304)

Yerel mahkeme ise kusur belirlemesinde değerli çoğunlukla aynı görüşü paylaşmaktadır. Başka bir anlatımla davalı kadını “eşit kusurlu” değil “ağır kusurlu” kabul etmektedir.

Kusur belirlemesi yapan yerel mahkeme;

“…..evlilik birliğini sarsan, kocanın eşini dövmesi değil davalının sadakatsiz davranışlarıdır. Davalı ağır kusurludur.” görüşündedir. (Gerekçeli karar:, sayfa:3, paragraf:2)

Yerel mahkemeye göre fiziksel şiddet evlilik birliğini sarsmamaktadır.

Sadakatsiz olsa bile kadını dövmek boşanma hukukunda bir boşanma sebebidir. Hiçbir gerekçe kadının dövülmesini, kadına fiziksel şiddet uygulanmasını “haklı” gösteremez. Aksi düşünce kadına şiddeti yaptırımsız duruma getirir ki böyle bir uygulamada şiddet onu uygulayan kocanın yanına kâr kalır. Eş bir anlatımla şiddete “örtülü ruhsat” verilmiş olur. Nasıl olsa kadın artık “ağır kusurlu” olmuştur!

Dairemin yerleşik uygulamasında değil kadını “dövmek” ona “hakaret” etmek bile eşit kusur sayılmaktadır. (Emsal kararlar: Ömer Uğur GENÇCAN, Boşanma Hukuku, Yetkin Yayınevi, Ankara 2006, Kısaltma: GENÇCAN-Boşanma-2)

Bu sebeplerle değerli çoğunluğun “farklı görüşüne” katılmıyorum.