Yargıtay 2. Hukuk Dairesi E.2008/3118 K.2008/4027

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen ve yukarıda tarih numarası gösterilen hükmün temyizen mürafaa icrası suretiyle tetkiki istenilmekle duruşma için tayin olunan *28.01.2008 günü temyiz eden R. Ç.. vekili Avukat H. S.. ve Karşı taraf S. Ç..mirasçıları vekili Avukat M. G.. geldi. Gelenlerin konuşması dinlendikten sonra işin incelenerek karara bağlanması için duruşmadan sonraya bırakılması uygun görüldü. Bugün dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü. Dava, boşanma davasından tefrik edilen katkı alacağına ilişkindir.

Davacı, dava tarihinden sonra 22.9.2003 tarihinde ölmüş, evlilik ölümle sona ermiş, boşanma davasında, Türk Medeni Kanununun 181/2. nci maddesi uyarınca davalı kocanın kusurlu olduğunun tespitine karar verilmiş, bu karar 13.2.2006 tarihinde kesinleşmiştir. Davacının, davadan sonra ölümüyle davayı takip yetkisi külli haleflerine geçmiştir. Davacının mirasçılarından Gürkan, 1992, Kerim ise 1996 doğumludur.

Bu çocukların velayeti evlilik ölümle sona erdiğinden sağ kalan davalıya (babaya) aittir. (TMK. m.336/3.) Velayet hakkına sahip davalı ile, bu çocukların menfaati çatışma halindedir. Küçükler Gürkan ve Kerim’e Türk Medeni Kanununu 426/2. maddesi gereğince kayyım tayin ettirilmesi kayyımın davaya iştirakinin sağlanması ve ulaşılacak sonucu uyarınca karar verilmesi gerekirken, açıklanan husus gözetilmeden hüküm tesisi doğru görülmemiştir.