Yargıtay 2. Hukuk Dairesi E.2012/10813 K.2012/28248

Taraflar arasındaki "boşanma" ve "karşı boşanma" davasının yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm; davacı tarafından "adli yardım" talebiyle, velayet ve iştirak nafakası yönünden temyiz edilmekle, evrak okundu, gereği görüşülüp düşünüldü: Temyiz eden davacı temyiz dilekçesinde "adli yardım" talebinde (HMK. m. 336/3) bulunduğu halde, temyiz harç ve giderlerini de kendiliğinden yatırmıştır. Bu durumda yargılama harç ve giderlerini ödeme gücünün mevcut olduğu, kanun yoluna başvuru sırasında adli yardımdan yararlanmasını gerektiren sebep bulunmadığı görüldüğünden adli yardım isteği dikkate alınmamıştır.

Tarafların müşterek çocuklarından G. 1999, B.ise 2003 doğumludur. Mahkemece "dava süresince babanın yanında bulundukları ve velayetlerinin babaya bırakılmasının çıkarlarına olduğu" gerekçesiyle her iki çocuğun velayeti babaya bırakılmıştır. Kuşkusuz velayetin düzenlenmesinde, çocukların üstün yararı, ana ve babanın isteklerinden önce gelir. Çocuklardan G.1999 doğumlu olduğuna göre idrak çağındadır.

Çocuk Hakları Sözleşmesinin 12. ve Çocuk Haklarının Kullanılmasına İlişkin Avrupa Sözleşmesinin 3. ve 6. maddeleri; iç hukuk tarafından çocuğun idrak gücüne sahip olduğunun kabul edildiği durumlarda çocuğa adli merci önündeki kendilerini ilgilendiren davalarda kendi görüşünü ifade etmesine müsaade edilmesini ve yüksek çıkarına açıkça ters düşmediği takdirde, ifade ettiğini görüşe gereken önemin verilmesi gerektiğini öngörmektedir.

Mahkemece bu çocuğa görüşünü ifade etmesi olanağı tanınmadığı gibi, velayetin düzenlenmesine esas olmak üzere herhangi bir uzman incelemesi de yaptırılmamıştır. Diğer yandan, velayet düzenlenirken haklı sebepler bulunmadıkça kardeşlerin birbirlerinden ayrılmaması gerektiği de dikkate alınmalıdır.

Öyleyse, mahkemece yapılacak iş; çocuklardan G.a olası sonuçları hakkında bilgilendirilerek velayeti ile ilgili tercihinin sorulması ve mahkeme nezdindeki aile mahkemesi uzman veya uzmanlardan çocukların velayetine esas teşkil etmek üzere rapor alınması, tüm deliller birlikte değerlendirilerek, çocukların üstün yararının velayetlerinin ebeveynlerden hangisine bırakılmasında olduğunun saptanması ve düzenleme yapılırken kardeşlerin birbirinden ayrılmaması ilkesi de gözetilerek hasıl olacak sonucuna göre karar vermekten ibarettir.

Açıklanan hususların üzerinde durulmaksızın eksik inceleme ile hüküm kurulması doğru bulunmamıştır.