Yargıtay 2. Hukuk Dairesi E.2012/23092 K.2012/27101

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:

Büyükçekmece 1. Asliye Hukuk ( Aile) Mahkemesince 20.03.2008 tarihinde verilen boşanma kararı ile ortak çocuğun velayeti babaya bırakılmış, bu hüküm velayet ve yoksulluk nafakası yönünden davalı anne tarafından temyiz edilmiş, Yargıtay'ca annenin temyiz itirazları yerinde görülmeyerek hüküm 08.07.2009 tarihinde onanmıştır. Oysa, boşanma kararıyla velayet kendisine bırakılmış olan babanın onama kararından önce 23.04.2009 tarihinde öldüğü görülmektedir.

Bu durumda boşanma kararının, boşanmaya ilişkin bölümü temyizin şümulü dışında bırakılarak usulen kesinleşmiş ve evlilik ölümle değil boşanmayla sona ermiş ise de; aynı kararda yer alan velayete ilişkin düzenleme kesinleşmemiştir. Böyle bir durumda çocuğun velayeti eşler boşanmış olduğu halde hukuken düzenlenmemiş demektir. Ölümle velayetin sağ kalana ait olacağına ilişkin hüküm, evliliğin, bu sebeple sona ermiş olması hali için geçerlidir.

Öyleyse bu fiili ve hukuki durum dikkate alınarak evliliğin boşanmayla sona ermiş olduğu da gözetilmek suretiyle çocuğun velayeti ile ilgili bir düzenleme yapılması gerektiği açıktır.

Çocuk halen ve fiilen babanın ailesinin yanında bulunduğuna göre, tarafların gösterdikleri deliller değerlendirilmek suretiyle velayetin anneye bırakılmasına engel bir sebep bulunup bulunmadığı tespit edilip, hasıl olacak sonucuna göre karar verilmesi gerekirken, evliliğin ölümle sona erdiği, bu halde velayetin annede kaldığından bahisle velayet ile ilgili düzenleme yapılmayarak yazılı şekilde hüküm kurulması doğru bulunmamıştır.