Yargıtay 2. Hukuk Dairesi E.2012/5488 K.2012/29123

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm davacı tarafından temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:

Velayetin düzenlenmesinde asıl olan küçüklerin yararıdır. Davanın kamu düzeniyle olan ilgisi nedeniyle hakim gerektiğinde tarafların gösterdikleri delillerle bağlı kalmaksızın re'sen (kendiliğinden) delil toplayabilir ve araştırma yapabilir (HMK.m.385/2). Bu konuda ana ve babanın anlaşmaları veya davalının "davayı kabul" açıklaması hakimi bağlamaz.

Mahkemece, "davalının kabulü" üzerine davanın kabulü ile velayetin anneden alınarak babaya verilmesine karar verilmiş, kararı davacı (baba) temyiz etmiş; bilahare "davadan feragat ettiğini" bildirmiştir. Babanın velayete ilişkin davadan feragati ilke olarak geçerli değil ise de, bu beyan velayeti almaktan kaçınma niteliğindedir. Öyleyse bu durum ve tarafların gösterecekleri deliller toplanarak, gerektiğinde re'sen dahi araştırma yapılarak ve idrak çağındaki çocuğun görüşüne de başvurulmak suretiyle tüm deliller birlikte değerlendirilerek sonucuna göre karar verilmek üzere hükmün bozulması gerekmiştir.