Yargıtay 2. Hukuk Dairesi E.2012/7355 K.2012/12730

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:

Davacı; eşinin malik olduğu aile konutu olarak kullanılan taşınmaz üzerine, eşinin kardeşi davalılardan N.'nin aldığı kredinin teminatı olmak üzere davalı Sigorta şirketi lehine ipotek tesis edildiğini, bu işleme rızasının olmadığını ileri sürerek ipoteğin kaldırılmasını ve satışın durdurulmasını istemiş (TMK.m194); mahkemece istek kabul edilmiştir. İpotek 23.02.2005 tarihinde tesis edilmiş, dava ise 09.11.2009 tarihinde açılmıştır.

Taşınmazın tapu kaydına 27.10.200 tarihinde aile konutu şerhi konulmuştur. İpotek tesis edilen taşınmaz, davanın açılmasından sonra, ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile yapılan takip sonucu 19.11.2009 tarihinde cebri icra ile satılmıştır. Taşınmazın mülkiyeti cebri icra ile satılmakla, tapu kütüğüne tescil edilmemiş bile olsa mülkiyet alıcıya geçmiştir (TMK. m.705/2). Taşınmaz üzerine ipotek tesis edildikten sonra aile konutu şerhi konulmuş olması da sonuca etkili değildir.

İhalenin feshi için bir dava açıldığı da taraflarca ileri sürülmemiştir. Dava tarihi itibariyle aile konutu olarak kullanıldığı ileri sürülen taşınmaz, davanın açılmasından sonra ihale ile satılmakla, davanın konusu kalmadığından "karar verilmesine yer olmadığına" kararı verilmesi gerekirken; yazılı şekilde davanın kabulü doğru olmamış ve bozmayı gerektirmiştir.