Yargıtay 2. Hukuk Dairesi E.2013/17097 K.2013/29697

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm, davacı tarafından katılma yoluyla vekalet ücreti yönünden; davalı tarafından ise tamamı yönünden temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:

Dava, 28.05.2012 tarihinde açılmıştır. Yerel mahkemece 10.09.2012 tarihli tutanak ile ön inceleme duruşması yapılmasına gerek bulunmadığını belirterek doğrudan tahkikat duruşmasına geçilerek, tarafların gösterdikleri deliller toplanarak tahkikat bitirilmiş, davanın kabulüyle boşanma ve fer'ilerine karar verilmiştir.

Davanın açıldığı tarih itibariyle 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu yürürlükte olduğu ve bu sebeple yargılamanın belirtilen Kanun hükümlerine göre yürütülmesi gerekirken; yargılamanın 1086 sayılı Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanununa göre yürütüldüğü; bu suretle Hukuk Muhakemeleri Kanununu uyarınca yapılması zorunlu olan ön inceleme duruşmasının (md. 137-142) atlandığı anlaşılmaktadır.

Ön inceleme aşaması ve duruşmasında ne gibi işlemlerin yapılacağı 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 140. maddesinde gösterilmiş olup; bu işlemlerin hiç yapılmamış olması Kanunun ön incelemeye sonuç bağladığı işlemlerin yapılmamasına, bu da tarafların hukuki dinlenilme haklarının (HMK md. 27) ihlali sonucunu doğurur.

Bu nedenlerle, mahkemece açıklanan yönde işlem yapılmak üzere hükmün bozulmasına karar verilmesi gerekmiş, tarafların temyiz itirazları şimdilik incelenememiştir.

KARŞI OY YAZISI

Usulü muhakemeye muhalefetten dolayı bir hükmün bozulabilmesi için, bu kusur veya eksikliğin kararı değiştirerek derecede bulunması gerekir. Böyle değilse, usulü muhakemeye muhalefetten dolayı bir hüküm bozulamaz (HUMK. m. 429/son). Ön incelemenin yapılmamış olması yargılama usulüne aykırıdır. Ne var ki, davada ön incelemede çözümü gereken (HMK. m. 137) usulü bir problem, ne taraflarca ileri sürülmüş ne de mahkemece tespit edilmiştir.

Davalı, davanın esası hakkında cevap vermiş ve reddini istemiştir. Taraflar, sunabilecekleri delilleri de sunmuşlardır. Mahkeme, sunulan delilleri değerlendirerek davanın esası hakkında hüküm tesis etmiştir. Bu aşamadan sonra ön inceleme aşamasına dönülmesi, sonuç üzerinde değiştirici bir etki meydana getirmeyecektir. Bu bakımdan işin esasının incelenmesi gerektiği düşüncesiyle sayın çoğunluğun usulü eksikliğe dayanan bozma görüşüne iştirak edilmemiştir.