Yargıtay 2. Hukuk Dairesi E.2013/5062 K.2013/17124

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm, davacı tarafından; nafaka ve tazminatların miktarları ile vekalet ücreti yönünden, davalı tarafından ise; tamamı yönünden temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:

Dava 09.04.2012 tarihinde ikame edilmiştir. Mahkemece dilekçelerin teatisi aşaması tamamlandıktan sonra ön incelemeye geçilmiş, ön incelemenin duruşmalı yapılmasına karar verilmiş, taraflar duruşmada hazır bulunmuşlardır. Mahkeme ön inceleme duruşmasında uyuşmazlık konularını tam olarak belirler (HMK.md.137), tarafların iddia ve savunmaları çerçevesinde, anlaştıkları ve anlaşamadıkları hususları tek tek tespit eder (TMK.md.140).

Davalı daha önce davaya cevap vermediğine göre davacının dayandığı vakıaları çürütmek (davanın inkarı) yönünden tahkikat başlayıncaya kadar süresi içinde delil bildirme imkanına da sahiptir. Ön incelemede "yapılması gerekli işlemler" tamamlanmadan tahkikata geçilemez ve tahkikat için duruşma günü verilemez (HMK.md.137). Bu düzenleme "emredici" bir düzenlemedir.

(HGK.13.03.2013, 2012/802 esas, 2013347 karar) Açıklanan yasal zorunluluğun gereği yapılmadan tahkikat duruşmasına geçilmesi doğru olmamıştır.

KARŞI OY YAZISI

Usulü muhakemeye muhalefetten dolayı bir hükmün bozulabilmesi için, bu kusur veya eksikliğin kararı değiştirecek derece bulunması gerekir. Böyle değilse, usulü muhakemeye muhalefetten dolayı hüküm bozulmaz. (HUMK.md.429/son) Ön inceleme yapılmamış olması yargılama usulüne aykırıdır. Ne var ki, davada ön incelemede çözümü gereken (HMK.md.137) usulü bir problem, ne taraflarca ileri sürülmüş nede mahkemece tesbit edilmiştir. Davalı davanın esası hakkın da cevap vermiş ve reddini istemiştir. Taraflar, sunabileceği delilleride sunmuşlardır. Bu aşamadan sonra ön inceleme aşamasına dönülmesi, sonuç üzerinde değiştirici bir etki meydana getirmeyecektir. Bu bakımdan işin esasının incelenmesi gerektiği düşüncesiyle sayın çoğunluğun usulü eksikliğe dayanan bozma görüşüne iştirak edilmemiştir.