Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2015/15506 K.2015/5064

Temyiz incelemesi, müdafii duruşma talebinde bulunan sanık hakkında duruşmalı olarak yapılmıştır. Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Olay tutanağı içeriğine göre, sanığın kiraladığı ...... plaka sayılı araç ile kokain sattığı bilgileri alınması üzerine, 19.05.2015 tarihinde kolluk görevlilerince yapılan fiziki takip sonucunda sanığın yakalanarak emniyete götürüldüğü, Alsancak huzur timleri amirliğinde kolluk görevlilerince usulüne uygun verilmiş bir arama kararı bulunmadan sanığın yapılan üst aramasında pantolonunun arkasında kabarıklık olduğu görülmesi üzerine kolluk görevlilerinin sanıktan kemerini açmasını istediği, sanık kemerini açtığı esnada iç çamaşırı içerisinde paçasına doğru sarkan bir peçetenin görüldüğü, peçete alınıp kontrol edildiğinde içerisinde 2 ayrı kilitli poşette toplam 11 paketçik halinde net 1,9005 gram kokain ele geçirildiği anlaşılmıştır.

CMK'nın 116 ve 119. maddelerine göre "adli arama", şüphelinin veya sanığın yakalanması ya da suç delillerinin elde edilmesi için yapılan aramadır. Somut bir suçun işlendiği şüphesi varsa adli arama yapılabilir.

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 2013/610-2014/512, 2013/841-2014/513 ve 2014/166-514 sayılı kararlarında da belirtildiği üzere; adli arama kararı alınmasını gerektiren olayda arama kararı alınmadan arama yapılması hukuka aykırıdır. Böyle bir arama sonucu bulunan ve suçun maddi konusunu oluşturan deliller ya da suçun maddi konusu "hukuka aykırı yöntemlerle elde edilmiş" olacağından, ikrar bulunsa bile Anayasa'nın 38. maddesinin 6. fıkrası ile CMK'nın 206. maddesinin 2. fıkrasının (a) bendi, 217. maddesinin 2. fıkrası, 230. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendi uyarınca hükme esas alınamaz.

Somut olayda, sanık hakkında istihbari çalışma bulunması ve yapılan fiziki takipler nedeniyle faili belli olan bir suçun işlendiği konusunda şüphe oluşmuştur. CMK'nın 116, 117 ve 119. maddelerine uygun şekilde "adli arama kararı" alınmadan, arama yapılması hukuka aykırıdır. Bu arama sonucu bulunan uyuşturucu madde ise hem "suçun maddi konusu" hem de "suçun delili" olup "hukuka aykırı yöntemle elde edildiğinden hükme esas alınamaz."

Sanık açısından hukuka uygun olarak elde edilmiş bir uyuşturucu veya uyarıcı madde olmadığı, isnat olunan suçun maddi konusu olan ve üzerinde yapılan aramada ele geçirilen 11 paketçik halindeki kokainin hukuka aykırı yöntemle elde edilmesi nedeniyle bu maddelerin hükme esas alınamayacağı ve buna bağlı olarak suçun unsurunun oluşmadığı gözetilmeden, sanık hakkında beraat yerine mahkûmiyet hükmü kurulması,

Kanuna aykırı, sanık ve müdafiinin temyiz itirazları ile sanık müdafiinin duruşmadaki sözlü savunması bu nedenle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA, bozma nedenine göre sanığın SALIVERİLMESİNE, başka bir suçtan hükümlü ya da tutuklu bulunmadığı takdirde salıverilmesinin sağlanması için ilgili Cumhuriyet Başsavcılığı'na yazı yazılmasına, 09.12.2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

TEFHİM TUTANAĞI

09.12.2015 tarihinde verilen bu karar Yargıtay Cumhuriyet savcısı .....'in katılımıyla ve duruşmada savunmasını yapmış bulunan sanık ... müdafii Avukat ...'nin yokluğunda 10.12.2015 tarihinde, açık olarak okunup anlatıldı.