Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2015/16072 K.2015/4767

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

A) Sanık Mevlüt hakkındaki hükme yönelik temyiz isteğinin incelenmesi:

Hükmün sanık müdafii tarafından temyiz edilmesinden sonra, sanığın 22.01.2015 ve 02.02.2015 tarihli dilekçeleriyle temyiz isteğinden vazgeçmesi nedeniyle, hükmün İNCELENMESİNE YER OLMADIĞINA,

B) Sanıklar Kubilay, Volkan, Salim, Serkan ve Metehan hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan kurulan mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesi:

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, delillerin gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdani kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlerin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eylemlere uyan suç tipi ile yaptırımların doğru olarak belirlendiği anlaşıldığından, sanıklar müdafileri ile sanıklar Serkan ve Metehan'ın yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, hükümlerin ONANMASINA,

19.11.2015 tarihinde Üye Ender Şener'in sanıklar Volkan, Serkan, Salim ve Metehan yönünden karşı oyu ve oy çokluğuyla sanık Kubilay yönünden oybirliğiyle karar verildi.

KARŞI OY GEREKÇESİ

Sanıklar V.. E.., S.. C.., S.. Y.. ve M.. K.. hakkındaki hükümlerle ilgili olay - iddia - uygulama

Kayseri İli Emniyet Müdürlüğü KOM Şube Müdürlüğü Narkotik suçlar Büro Amirliği görevlilerince uyuşturucu madde ticareti yaptığı bilgisi alınan istihbari ve harici çalışmalar neticesinde kimlik bilgileri, kullandıkları telefon hatları tespit edilen sanıkların uyuşturucu madde sattıkları yönünde bilgiler elde edilmesi üzerine haklarında başka surette delil elde edilememesi nedeniyle, CMK'nın 135. maddesi uyarınca iletişimlerinin dinlenmesine ilişkin kararlar alındığı bu kararlara dayanılarak tedbirin uygulanmasına geçildiği, iletişiminin dinlenilmesinden sanıkların uyuşturucu/uyarıcı madde satacağı kişilerle buluşma yapacağı yerler tespit edilerek tertibat alınıp fiziki takipler yapıldığı ikamet adreslerinin tespit edildiği anlaşılmakla;

Sanık V.. E..'in :

a) 29.04.2014 tarihinde haklarında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan ayrı soruşturma yapılan E.. Ü.. ve F.. Ü..'a 0.55 gram esrar ;

b)10.05.2014 tarihinde M.. D..'ye 3 gram esrar sattığı;

İletişim tespit, çözüm tutanakları, fiziki takip tutanakları, satın alanlarda ele geçirilen uyuşturucu maddeler, satın alanların beyanları ve teşhis tutanakları ile,

Sanık S.. C..'ün:

a) 30.04.2014 tarihinde hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan ayrı soruşturma yapılan S.. K.. ve Baran Yılmaz'a 23 gram esrar ve 1 adet MDMA içerir uyarıcı hap ;

b)18.06.2014 tarihinde T.. A..'a 2 gram esrar sattığı;

İletişim tespit, çözüm tutanakları, fiziki takip tutanakları, satın alanlarda ele geçirilen uyuşturucu maddeler, satın alanların beyanları ve teşhis tutanakları ile,

Sanık Sami Yalçınkaya'nın:

a) 04.06.2014 tarihinde hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan ayrı soruşturma yapılan G.. K..'e 3 adet MDMA içerir uyarıcı hap ;

b)13.06.2014 tarihinde U.. B..'a 2 adet MDMA sattığı;

İletişim tespit, çözüm tutanakları, fiziki takip tutanakları, satın alanlarda ele geçirilen uyuşturucu maddeler, satın alanların beyanları ve teşhis tutanakları ile,

Sanık M.. K..'ın:

a) 20.04.2014 tarihinde E.. D..'nin Metehan'dan temin ettiği esrarı hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan ayrı soruşturma yapılan Tolga ve Aytaç'a verdiği;

b)10.05.2014 tarihinde M.. D..'ye Volkan'ın sattığı 3 gram esrarın Metehan'ın talimatı ile satıldığı;

İletişim tespit, çözüm tutanakları, fiziki takip tutanakları, satın alanlarda ele geçirilen uyuşturucu maddeler, satın alanların beyanları ve teşhis tutanakları ile belirlenmiş, uyuşturucu/uyarıcı maddeleri alan kişiler yönünden TCK'nın 191. maddesi uyarınca işlem yapıldığı anlaşılmıştır.

Bu belirlemelerden sonrada tedbire devam edilmiş 18.06.2014 tarihinde operasyon kararı alınmış sanıklar yakalanmış Serkan'ın üzerinde 8 fişek halinde 25 gram esrar, 9 adet MDMA içerir hap, evinde yapılan aramada da 8 fişek halinde esrar, M..

K..'ın ikametinde yapılan aramada da 54 adet alüminyum folyoya sarılı Bonzai tabir edilen sentetik cannabinoid, 8.5 gram esrar ve 9 Adet MDMA içerir hap, Volkan'ın üst aramasında da 3 adet MDMA içerir haplar ele geçirilmiştir.Soruşturmanın başlangıcından sonlandırılıncaya kadar başkaca uyuşturucu/uyarıcı madde ticareti yapan kişi ya da kişilere ilişkin bir tespit bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sanıklar hakkında "uyuşturucu madde ticareti yapma" suçundan dava açılmış ve TCK'nın 188/3 ile 43. maddesi uyarınca cezalandırılmaları istenmiştir.

Mahkemece TCK'nın 188/3 ve 43. maddeleri uygulanmak suretiyle sanıkların cezalandırılmasına karar verilmiştir.

Daire Çoğunluğunun Görüşü:

Sanıklar ve müdafileri tarafından temyiz edilen hükümler Daire çoğunluğunca onanmıştır.

Karşı Oy Gerekçem:

Devletin temel görevlerinden biri de "suç işlenmesini önlemektir" kolluk görevlilerinin daha fazla ceza almasını sağlamak için şüphelinin suç işlemeye devam etmesine fırsat vermesi kabul edilecek bir uygulama değildir. Aksi halde Anayasa'nın 2. maddesinde yer alan "hukuk devleti" ilkesi ile Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi'nin 6. maddesinde yer alan "adil yargılanma hakkı" ihlal edilmiş olur. Kolluğun görevi suçu ve faili belirlemek suçla ilgili delilleri elde etmektir.

Tüm dosya kapsamına bakıldığında kolluk görevlileri, sanık Volkan'ın 29.04.2014 tarihli, sanık Serkan'ın 30.04.2014 tarihli, sanık Metehan'ın 10.05.2014 tarihli, sanık Salim'in 30.04.2014 tarihli eylemini tespit etmiş bu ilk eylemler ile dosyanın diğer sanıkları Mevlüt ve Kubilay dışında başka kişilerin onların suçlarına iştirak ettiğine ilişkin bir tespit ve bulguya ulaşamamış devamında da satın alanların dışında soruştulacak bir kişiyi de tespit edememiştir, böylece enson 10 Mayıs 2014 tarihinde sanıkların uyuşturucu madde satma suçları belirlenmiş, suç delilleri elde edilmiştir.

Sanıkların yakalanmaması için sebep yoktur, satın alanlar ve satın aldığı uyuşturucu maddeler ele geçirilmiştir. iletişim çözüm tutanakları, satın alan kişilerin beyanları ve satın aldığı uyuşturucu/uyarıcı maddeler mevcuttur.

Sanıkların konutunda ve diğer yerlerinde arama kararı alınarak hemen arama yapılması, evlerinde ve üzerlerinde uyuşturucu/uyarıcı maddelerin ele geçirilmesi, uyuşturucuyu satın alan kişilere hemen teşhis ettirilmesi mümkün olup, bu işlemler yapılmamış, bu arada sanıkların sonraki tarihli suçları işlemesine fırsat verilmiş, yakalama ve ev araması yapılması için 18.06.2014 tarihine kadar beklenilerek sanıkların birden çok aynı suçu işlemesine adeta fırsat verilmiştir.

Soruşturma delil toplama suç ve failini belirleme işlemidir, keyfi bir şekilde yürütülemez.

Yürütülmüşse de doğan ağır hukuki sonuçlardan sanık sorumlu tutulamaz.

Açıklanan tüm bu nedenlerle yakalanması ve yeni eylemlere devam etme fırsatı verilmemesi mümkün olan sanıklar hakkında TCK'nın 43. maddesinin uygulanmasının yasaya aykırı olması nedeniyle hükmün bozulması gerektiği kanısını taşıdığımdan çoğunluğun onama görüşüne katılmıyorum.