Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2015/9458 K.2018/1299

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Yargılama sürecindeki işlemlerin yasaya uygun olarak yapıldığı, delillerin gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç tipi ile yaptırımların aşağıda belirtilenler dışında doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1-)Adli Tıp Kurumu Başkanlığınca alınan tanık numunenin de müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi

2-)Sanığın üzerinde ele geçen 435 TL'nin uyuşturucu madde ticaretinden elde edildiğine ilişkin kesin ve inandırıcı delil bulunmaması nedeniyle iadesine karar verilmesi gerekirken TCK'nın 55. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi,,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükümlerin CMUK’nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA; ancak bu aykırılığın yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan;

1-) Hüküm fıkrasının müsadereye ilişkin kısmında “...bitki kırıntısının” ibaresinden sonra gelmek üzere “ve Adli Tıp Kurumu Başkanlığınca alınan tanık numunenin” ibaresinin eklenmesi

2-) Hüküm fıkrasının kazanç müsaderesine ilişkin kısımlarının çıkarılarak yerine "Emanetin aynı sırasında kayıtlı 435 TL'nin suçtan elde edildiğine ilişkin kesin ve yeterli delil bulunmadığından sanık ...'a iadesine" cümlesi eklenmek suretiyle, hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 08/03/2018 tarihinde, üye ...'in karşı oyu ve oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

TCK'nın 62. maddesinin uygulanması esas mahkemesinin takdirine ilişkin olmakla birlikte, hukuksal bir kavram olup, uygulanmaması halinde yasal ve yeterli gerekçe gösterilmesi ve bu konudaki tabirler ve dayanakların somutlaştırılması gerekir.

Dosya kapsamına göre; yaşı küçük olup adli sicil kaydında bir sabıkası bulunmayan, fiilden sonraki davranışlarına ilişkin herhangi bir olumsuz tespit ve yargılama sürecinde duruşma tutanaklarına yansıtılan olumsuz davranışı bulunmayan sanık hakkında, ''sanığın fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki tutum ve davranışları göz önüne alınarak olumlu tutum ve davranışı dosyaya yansımadığından'' şeklindeki, olumsuz tutum ve davranışlarının neler olduğu denetime elverişli olacak şekilde dosyaya yansıtılmayan sanık hakkında, dosya kapsamına uygun düşmeyen gerekçe ile takdir hakkı aleyhine kullanılarak, TCK'nın 62. maddesinin uygulanmaması, kanuna aykırı olup, hükmün bu nedenle bozulması gerektiği düşüncesinde olduğumdan, sayın çoğunluğun hükmün onanması yönündeki görüşüne katılmıyorum.