Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2016/1311 K.2017/336

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

A-Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... haklarındaki mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde: Adli sicil kaydında tekerrüre esas hükümlülüğü bulunan sanık ... hakkında TCK'nın 58. Maddesinin uygulanmaması karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Sanık ... hakkında tekerrüre esas alınan, Kocaeli 2. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2005/223 esas ve 2005/418 karar sayılı 07.11.2005 tarihli ilamı ile uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan verilen 2 yıl hapis cezasının 647 sayılı Kanun'un 6.maddesi gereğince ertelendiği,

hükmün 23.11.2005 tarihinde kesinleştiği, hüküm tarihinden itibaren 647 sayılı Kanun’un 6. ve 765 sayılı TCK’nın 95.maddesi uyarınca hesaplanacak olan beş yıllık deneme süresi dolmadan sanığın temyize konu suçu işlediği anlaşılmakla, sonradan yürürlüğe giren kanun hükümleri uyarınca uyarlama yapılıp yapılmadığının araştırılması ve yapılmamış ise infaz aşamasında yapılmasının olanaklı olduğu ve tekerrür hükümlerinin uygulanma koşullarının oluştuğu anlaşıldığından tebliğnamedeki bu konuya ilişkin bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, delillerin gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlerin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eylemlere uyan suç tipi ile yaptırımların eleştiri ve aşağıda belirtilenler dışında doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1-Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile, 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanıkların durumlarının yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,

2-... Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü'nce suç konusu uyuşturucu maddelerden alınan tanık numunelerin de müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

3-Adli Emanetin 2010/194 sırasında kayıtlı sanık ...’ten ele geçirilen ve uyuşturucu madde ticaretinden elde edildiği anlaşılan 50 TL paranın TCK'nın 55/1. maddesi yerine TCK'nın 54. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi,

4-Sanıklara verilen 4’er gün adli para cezasının, günlüğü 20 liradan hesaplanmak suretiyle adli para cezasının belirlenmesi sırasında TCK'nın 52/2. maddesinin karar yerinde gösterilmeyerek CMK'nın 232/6. maddesine aykırılıkta bulunulması,

Kanuna aykırı, sanıklar ve müdafiilerinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan CMK'nın 321. maddesi gereğince hükümlerin BOZULMASINA; ancak bu aykırılıkların yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan;

1-TCK'nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili bölümün hüküm fıkrasından çıkarılması ve yerine "sanıklar hakkında, Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli iptal kararından sonra oluşan duruma göre, TCK'nın 53. maddesinin 1 ve 2. fıkraları ile 3. fıkrasının birinci cümlesinin uygulanmasına" ibaresinin yazılması,

2-Hüküm fıkrasının müsadereye ilişkin bölümünde yer alan “…uyuşturucu maddelerinin” ibaresinden sonra gelmek üzere “ve ... Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü'nce suç konusu uyuşturucu maddelerden alınan tanık numunelerin” ibaresinin yazılması,

3-Hüküm fıkrasının, Adli Emanetin 2010/194 sırasında kayıtlı sanık ...’ten ele geçirilen ve uyuşturucu madde ticaretinden elde edildiği anlaşılan 50 TL paranın müsaderesine ilişkin bölümünde, “TCK'nın 54.maddesi” ibaresinin çıkarılarak yerine “TCK'nın 55/1.maddesi” ibaresinin yazılması ,

4-Hüküm fıkrasının, sanıklara verilen 4’er gün adli para cezasının günlüğü 20 liradan hesaplanmak suretiyle adli para cezasının belirlenmesine ilişkin bölümüne “20 TL hesabı ile” ibaresinden önce gelmek üzere “TCK'nın 52/2.maddesi uyarınca” ibaresinin eklenmesi,

Suretiyle, hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

B-Sanıklar ... ve ... haklarındaki mahkumiyet hükümlerinin incelenmesinde :

1-Hükmün verildiği oturumda aynı yargı çevresinde başka suçtan tutuklu bulundukları ve duruşmalarda bulunmaktan vareste tutulması hususunda karar verilmemiş olan sanıkların hüküm oturumunda hazır bulundurulmaması suretiyle CMK'nın 196/5. maddesine aykırı davranılması suretiyle savunma hakkının kısıtlanması,

Kanuna aykırı, sanıkların temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan diğer yönleri incelenmeksizin CMK'nın 321. maddesi gereğince hükümlerin BOZULMASINA;

C-Sanık ... hakkındaki mahkumiyet hükmünün incelenmesinde:

1-Sanığın suçun kanuni tanımında yer alan eylemi gerçekleştirdiğine ve suç konusu uyuşturucu maddeye ortak olduğuna ilişkin delil bulunmadığı, sabit olan eyleminin, diğer sanıklar ... ile ... arasında, ...'nın ...'dan esrar almasına aracılık etmekten ibaret olduğu, eylemin TCK'nın 39.maddesi kapsamında suça yardım niteliğinde olduğu dikkate alınarak; sanık hakkında hükmolunan cezadan TCK’nın 39.maddesi uyarınca indirim yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

2-Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile, 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,

3-Sanığa verilen 4 gün adli para cezasının, günlüğü 20 liradan hesaplanmak suretiyle adli para cezasının belirlenmesi sırasında, TCK'nın 52/2. maddesinin karar yerinde gösterilmeyerek CMK'nın 232/6. maddesine aykırılıkta bulunulması,

Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazı bu nedenle yerinde olduğundan CMK'nın 321. maddesi gereğince hükmün BOZULMASINA;

D-Sanık ... hakkındaki mahkumiyet hükmünün incelenmesinde:

1-Sanıkta uyuşturucu veya uyarıcı madde ele geçirilmediği, sanığın sabit olan eyleminin, uyuşturucu madde almak isteyen şahısları, haklarında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan verilen mahkumiyet hükümlerinin onanmasına karar verilen sanıklar ... ve ...'a yönlendirerek uyuşturucu madde ticaretine aracılık yapmaktan ibaret olduğu,

eyleminin TCK'nın 39. maddesi kapsamında suça yardım niteliğinde olduğu ve sanığın soruşturma aşamasındaki ''arkadaşlarım esrar almak için yanıma geldiklerinde kendilerini ... ve ...'e yönlendiririm'' şeklindeki beyanı ile kendilerinde uyuşturucu madde ele geçmeyen tanıklar ..., ... ve ...'ın soyut beyanları dışında başka delil olmadığı aşamada, ikrarıyla kendi suçunun ortaya çıkmasına hizmet ve yardım ettiği anlaşıldığından sanık hakkında TCK'nın 39. ve 192/3. maddelerinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

2-Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile, 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,

3-Sanığa verilen 4 gün adli para cezasının, günlüğü 20 liradan hesaplanmak suretiyle adli para cezasının belirlenmesi sırasında, TCK'nın 52/2. maddesinin karar yerinde gösterilmeyerek CMK'nın 232/6. maddesine aykırılıkta bulunulması,

Kanuna aykırı, sanığın temyiz itirazı bu nedenle yerinde olduğundan CMK'nın 321. maddesi gereğince hükmün BOZULMASINA;