Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2016/673 K.2016/2715

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, delillerin gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eyleme uyan suç tipi ile yaptırımların aşağıda belirtilenler dışında doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından; yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1-Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile, 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,

2-.... Laboratuvarı Müdürlüğü’nce suça konu uyuşturucu maddeden alınan tanık numunenin de müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı, sanıklar ve müdafilerinin temyiz itirazı bu nedenle yerinde olduğundan, CMUK’nın 321. maddesi gereğince hükümlerin BOZULMASINA; ancak bu aykırılıkların yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanun'un 322. maddesi gereğince düzeltilmesi mümkün bulunduğundan;

1-TCK'nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili bölümün hüküm fıkralarından çıkarılması ve yerine "Sanıklar hakkında, Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli iptal kararından sonra oluşan duruma göre, TCK'nın 53. maddesinin 1 ve 2. fıkraları ile 3. fıkrasının birinci cümlesinin uygulanmasına" ibaresinin yazılması,

2-Hüküm fıkrasının müsadereye ilişkin bölümüne ; “…eklerinin” ibaresinden sonra gelmek üzere “ve.... Laboratuvarı Müdürlüğü’nce suça konu uyuşturucu

maddeden alınan tanık numunenin” ibaresinin yazılması suretiyle, hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 03/05/2016 tarihinde sanık ....yönünden Üye...'ün karşı oyu ve oyçokluğuyla, sanık....yönünden oybirliğiyle karar verildi.

KARŞI OY

Sanık ...hakkındaki mahkumiyet hükmünün bozulması gerektiği düşüncesinde olduğumdan, sayın çoğunluğun Düzeltilerek Onama görüşüne katılmıyorum.

Anayasanın 20 ve 21.maddeleri ile CMK’nın 116-119.maddelerine göre hakim kararı veya gecikmesinde sakınca bulunan hallerde kanunla yetkili kılınmış merciin “yazılı emri” bulunmadıkça kimsenin üstü, eşyası, aracı ve konutu aranamaz.

Sanıklar ....ve....'ın üstlerinde yazılı arama emri/kararı alınmadan “arama” yapılmıştır. Bu arama hukuka aykırıdır. Böyle bir arama sonucu bulunan deliller ya da suçun maddi konusu "hukuka aykırı yöntemlerle elde edilmiş" olacağından, Anayasa'nın 38. maddesinin 6. fıkrası ile CMK'nın 206. maddesinin 2. fıkrasının (a) bendi, 217. maddesinin 2. fıkrası, 230. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendi ve 289. maddesinin 1. fıkrasının (i) bendi uyarınca hükme esas alınamaz. Bu nedenle sanıklar....ve ...'da ele geçirilen uyuşturucu maddeler hükme esas alınamaz.

... isimli kullanıcı konumunda bulunan kişinin rızası ile kolluğa teslim ettiği ve sanık ...'dan aldığını beyan ettiği uyuşturucu madde “delil” olarak hükme esas alınabileceğinden bu sanık yönünden sayın çoğunluk ile aramızda uyuşmazlık bulunmamaktadır. Ancak sanık ....'nin hukuka aykırı olarak yapılan üst araması sonucu bulunan uyuşturucu maddeler hem "suçun maddi konusu" hem de "suçun delili" olup hukuka aykırı yöntemle elde edildiğinden hükme esas alınamaz, bu nedenle sanık ... hakkında beraat kararı verilmesi gerektiği gerekçesi ile hükmün bozulması düşüncesindeyim. 03.05.2016