Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2017/1813 K.2017/5265

İtiraz yazısı ile dava dosyası incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

A) KONUYLA İLGİLİ BİLGİLER

Uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan sanık ... hakkında Adana 5. Ağır Ceza Mahkemesi'nce yapılan yargılama sonucu. 14/04/2016 tarihinde 2016/58 esas ve 2016/138 karar sayı ile sanığın mahkûmiyetine karar verilmiştir. Hüküm sanık müdafii tarafından temyiz edilmiştir. Dairemizce 25/04/2017 tarihinde 2017/192 esas ve 2017/2581 karar sayı ile sanık hakkındaki hükmün bozulmasına karar verilmiştir.

B) İTİRAZ NEDENLERİ

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığımın itiraz yazısında özetle;

Dosya tetkik olunduğunda, 15.1.2016 tarihinde arabada ele geçirilen 9.925 gr esrarla ilgili olarak 28.1.2016 tarihli iddianame ile Adana 5 inci Ağır Ceza Mahkemesine sanık hakkında temyiz konusu dava açılmıştır.

Sanık hakkında belirtilen davanın açılmasından önce, 17.3.2015 tarihinde gizli soruşturmacıya sattığı 1 paket 0.76 gr esrar sebebiyle, 2.2.2016 tarihli iddianame ile uyuşturucu madde yapmak suçundan Adana 7 inci Ağır Ceza mahkemesine dava açıldığı, Mahkemesince 16.6.2016 tarihinde 2016/44-2016/260 sayılı mahkumiyet kararı verildiği, hükmün sanık ve müdafiince temyiz olunduğu, dosyanın Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı arşivinde bulunduğu gözlenmiştir. Uyap kaydına göre, bu dosyada 17.3.2015 günü suç işlenmiş, 14.10.2015 günü sanığın kimliği belirlenmiş, 17.12.2015 günü evinde yokluğunda arama yapılmış, 16.1.2016 tarihinde yakalanmış, sanığın ikrar içeren savunması alınmış, 2.2.2016 günü kamu davası açılmıştır.

Ayrıca uyap kaydına göre, yine 16.7.2012 suç günlü, 13.12.2012 iddianame tarihli, uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan, sanık hakkında Adana 1 inci Ağır Ceza Mahkemesine dava açıldığı, Mahkemesince 11.4.2013 tarih 2012/536-2013/180 sayılı kararla sanığın mahkumiyetine hükmedildiği, sanık temyizi üzerine, onama içerikli tebliğname ile dosyanın Yargıtay 10 uncu Ceza Dairesinin 2014/4504 esasına gönderildiği belirlenmiştir.

Acaba, 17.3.2015 ve 15.1.2016 tarihili suçlar, bir suç işleme kararının icrası kapsamın damı işlenmiştir? Bu hususun tetkiki için, araştırma yapılmasına, hükmün bozulup yerel mahkemesine gönderilmesine gerek var mıdır?

5237 sayılı TCK'nın 43 üncü maddesinde düzenlenen zincirleme suçun oluşabilmesi için; birden fazla suçun bulunması, bunların aynı tipte suçlar olması, suçların aynı kişiye ya da topluma karşı işlenmesi, suçların aynı kişiye veya topluma karşı değişik zamanlarda ya da aynı suçun tek fiille birden fazla kişiye karşı işlenmiş olması ve suçların bir suç işleme kararının icrası kapsamında işlenmesi gerekir.

Suçların bir suç işleme kararının icrası kapsamında işlenip işlenmediğinin belirlenmesinde;

suçların işleniş biçimlerinde ve maddî konusunda benzerlik olup olmadığı, suçların işlendiği yerler arasındaki ilişki, suçlar arasındaki zaman aralığı ve bir suçla ilgili kovuşturma yapılmasından veya hüküm verilmesinden sonra diğer suçun işlenip işlenmediği gibi ölçütlerden yararlanılır.

Failin aynı tipteki suçu birkaç kez işlemeyi önceden düşünüp istemesi bir suç işleme kararını gösterir.

Bu bilgiler ışığında;

17.3.2015 suç tarihi ile 15.1.2016 suç tarihleri arasında hukuki kesinti yoktur. Kovuşturma başlamamıştır.

Ancak; suçların işleniş biçimleri ve yerleri farklıdır. 17.3.2015 günü gizli soruşturmacıya, ... mahallesinde sadece bir parça 0.76 gr esrar satılmış, 15.1.2016 günü ise kuzey kıyı boyunda seyreden arabada 9.925 gr esrar nakledilirken ele geçmiştir.

17.3.2015 günü ile 15.1.2016 günü arasında geçen zaman, yaklaşık 10 aylık zaman farklılığı, bir suç işleme kararını bozacak kadar fazladır. Ayrıca suçların işleniş şekilleri de birbirine benzememektedir. Bu sebeplerle, somut olaylarda aynı suç işleme kararı ile hareket edilmediği sonucuna varılmalıdır.

Sadece hukuki kesinti oluşmadığına ilişkin kıstas sebebiyle, dairenin araştırma bozmasına gidilmesi görüşüne, bu nedenle iştirak edilememiştir denierek Dairemizin 25/04/2017 tarih. 2017/192 esas ve 2017/2581 karar sayılı kararının kaldırılarak Adana 5 Ağır Ceza Mahkemesi'nin 14/04/2016 tarih, 2016/58 esas ve 2016/138 karar sayılı

ilamının onanmasına karar verilmesi talep edilmiştir.

İzahat karşısında; Yargıtay 20 inci Ceza Dairesinin anılan kararına itiraz edilmiştir.

D) İTİRAZIN VE KONUNUN İRDELENMESİ

Dairemizin itiraza konu olan kararının, itiraz yazısında ileri sürülen tüm nedenler tartışılıp değerlendirilerek verildiği ve kararda bir yanlışlık bulunmadığı anlaşıldığından, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın itirazı yerinde görülmemiştir. İtirazın incelenmesi için dosyanın Yargıtay Ceza Genel Kurulu'na gönderilmesine karar vermek gerekmektedir. E) KARAR: Açıklanan nedenlerle; 1- Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın itirazının yerinde görülmediğine, 2- 5271 sayılı CMK'nın 308. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, itirazın incelenmesi için dosyanın Yargıtay Ceza Genel Kurulu'na GÖNDERİLMESİNE, 19/10/2016 tarihinde, Üye ... ve Üye ...'nın karşı oyu ve oy çokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

TCK 43. maddesindeki zincirleme suçun oluşabilmesi aynı suç işleme kararı ile Kanun'un aynı hükmünün birden fazla ihlal edilmesi yani birden fazla suçun bulunması bu suçların aynı tipte suçla olması, suçların aynı kişiye veya topluma karşı değişik zamanlarda işlenmesi ya da aynı suçun tek fiille birden fazla kişiye karşı işlenmesi gerekir. Sanığın bir suç işleme kararı kapsamında suçu işlediğinin belirlenmesinde suçun işleniş biçimi, suçlar arasındaki zaman aralığı, maddi konusunda benzerlik olup olmadığı gibi hususlardan yararlanılır.

TCK 188/3 maddesi kapsamında "uyuşturucu veya uyarıcı maddeleri, ruhsatsız veya ruhsata aykırı olarak ülke içinde satan, satışa arz eden, başkalarına veren, sevk eden, nakleden, depolayan, satın alan, kabul eden, bulunduran kişi on yıldan az olmamak üzere hapis ve yirmi bin güne kadar adli para cezası ile cezalandırılır." yani uyuşturucu madde ticareti yapma suçu maddede sayılan seçimlik hareketlerin biri ya da birkaçının işlenmesi halinde oluşur.

Fakat aynı suç işleme kararının belirlenmesinde suçun işleniş şekli, suçlar arasındaki zaman aralığı, maddi konusunun benzerliği gibi ölçütlerden faydalanıldığı için olayımızda sanık 17.03.2015 tarihinde gizli soruşturmaya bir paket 0,76 gr. esrar satması olayında yaklaşık 10 ay sonra 15.01.2016 tarihinde arabada 9,925 gr esrar naklederken yakalanmıştır.

Her iki eylem arasında hukuki kesinti oluşmamış ve iki eylemi de TCK 188/3 maddesinde sayılan seçimlik hareketlerden ise de, iki eylem arasında fiili kesinti oluşmuştur. Suçların işleniş şekilleri farklıdır. İki eylem arasında 10 ay gibi uzun bir zaman aralığı vardır, sanığın suç işleme kararı yenilenmiştir, aynı suç işleme kararı ile hareket etmemiştir.

Dolayısıyla sanığın eylemleri iki ayrı suçu oluşturduğundan Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın itirazının kabulüne karar verilmesi gerektiği görüşünde olduğumuzdan sayın çoğunluğun görüşüne katılmıyoruz.