Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2018/1126 K.2019/7407

Dosya İncelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Sanıklar ... ve ... müdafilerinin temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılmasına ilişkin isteklerinin süresinden sonra olması ve hükmedilen cezanın süresi dikkate alınarak, 5320 sayılı Kanun’un 8/1, 1412 sayılı CMUK’nın 318 ve CMK'nın 299. maddeleri uyarınca reddine karar verilerek, duruşmasız olarak inceleme yapılmıştır. Sanık ... hakkında Bakırköy Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 09/04/2015 tarihli, 2015/26644 soruşturma sayılı iddianamesi ile TCK'nın 220/2, 31/3. maddeleri uyarınca "suç işlemek için kurulan örgüte üye olma" suçundan açılan kamu davasında, hüküm kurulmadığı anlaşılmakla, bu hususta zamanaşımı süresi içerisinde her zaman karar verilmesi mümkün görülmüştür.

Dosya kapsamına göre, sanıklar ... ve... hakkında 26/01/2015 tarihinde birlikte işledikleri iddia edilen "üçüncü kişiye uyuşturucu madde satma" eyleminden ötürü Bakırköy Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 23/02/2015 tarihli, 2015/9675 soruşturma sayılı iddianamesi ile Bakırköy 3. Ağır Ceza Mahkemesi'nde açılan 2015/71 esas sayılı kamu davasının, mahkemesince 11/06/2015 tarih, 2015/71-200 sayılı ile temyize konu dosya ile birleştirilmesine karar verildiği anlaşılmakla, bu sanıkların birleşen dosyaya konu 26/01/2015 tarihli suçu işleyip işlemediklerinin;

işlemişler ise, Bakırköy Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 02/04/2015 tarihli, 2014/97412 soruşturma sayılı iddianamesi ile sanık ... ...'un 31/10/2014 tarihinde; sanık ...'in 16/01/2015 tarihinde "CMK'nın 139. maddesi uyarınca görevlendirilmiş gizli soruşturmacıya uyuşturucu madde satma" eylemini işlediklerinden bahisle açılan temyize konu ana dava dosyasındaki söz konusu eylemler ile birlikte değerlendirilerek, "tek suç", "iki ayrı suç" veya TCK'nın 43. maddesi uyarınca "zincirleme suç" oluşturup oluşturmadıklarının tartışılması,

sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, birleşen dava dosyasındaki eylem(26/01/2015 tarihli) ile temyize konu ana dava dosyasındaki eylemlerin (31/10/2014, 16/01/2015 tarihli) "aynı" olmadığı gözetilmeden, koşulları bulunmadığı halde birleşen davanın CMK'nın 223/7. maddesi uyarınca reddine karar verilmesi, aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

A)Sanıklar ...,..., ... ve ... hakkında kurulan mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesinde:

Dosya kapsamına göre ve UYAP üzerinden yapılan araştırmada, sanıklar... ve ... hakkında 10/12/2014 tarihli eylemleri nedeni ile Bakırköy Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 20/01/2015 tarihli, 2014/116562 soruşturma sayılı iddianamesi ile TCK'nın 188/3, 53 ve 54. maddeleri uyarınca cezalandırılmaları istemi ile açılan kamu davasında, Bakırköy 12. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 26/01/2016 tarih, 2015/45 esas ve 2016/14 karar sayı ile, sanık ... hakkında "değişen suç niteliğine göre eylemin 'kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma' suçunu oluşturduğu kabul edilerek,

6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191/5. ve CMK'nın 223/8. maddeleri uyarınca düşme kararı" verildiği; sanık ... hakkında ise "değişen suç niteliğine göre eylemin 'kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma' suçunu oluşturduğu kabul edilerek,

6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değişen TCK'nın 191. maddesi ve aynı Kanun'un 85. maddesi ile 5320 sayılı Kanun'a eklenen geçici 7/2. maddesi uyarınca TCK'nın 191/1, 62, 53. maddeleri uyarınca verilen 1 yıl 8 ay hapis cezasına ilişkin hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına" karar verildiği ve söz konusu kararların 03/02/2016 tarihinde kesinleştiği anlaşılmakla, Bakırköy 12. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 26/01/2016 tarih, 2015/45 esas ve 2016/14 karar sayılı ilamı ile, sanıkların 10/12/2014 tarihli eylemlerinin "kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma" suçunu oluşturduğu kabul edilerek, ... yönünden "düşme";

... yönünden "hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına" karar verildiğinden, bu haliyle temyize konu dosyada sanık ...'un, 12/12/2014, 10/01/2015 tarihli ve sanık ...'nin 08/12/2014, 10/01/2015 tarihli 'gizli soruşturmacıya uyuşturucu madde satma' konulu eylemleri ile bahse konu dava dosyasındaki 10/12/2014 tarihli eylemleri yönünden, 'tek suç', 'iki ayrı suç' veya TCK'nın 43. maddesi uyarınca 'zincirleme suç' oluşturup oluşturmadıkları hususunda değerlendirme yapılamayacağından;

Sanık ...'un 10/03/2015 tarihinde ikametinde yapılan aramada "12 adet MDMA içeren tablet ve 0,25 gram toz esrarın" ele geçtiği ve bu hususun iddianamenin fiil anlatımında yer aldığı dikkate alındığında, hükmün gerekçesinde söz konusu eylem değerlendirilmemiş ise de, ele geçen madde miktarı ve sanığın aşamalardaki savunmasına göre, eylemin "kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma" suçunu oluşturacağı;

aksi halin kabulü halinde dahi, eylemin "satmak için uyuşturucu madde bulundurma" niteliğini taşıyacağı ve gizli soruşturmacıların 10/03/2015 tarihli ikamet aramasından önce, 12/12/2014 ve 10/01/2015 tarihlerinde sanık ...'den, uyuşturucu madde satın almaları üzerine,

sanığın ''satmak için uyuşturucu madde bulundurma'' suçu belirlenmiş olduğundan, 10/03/2015 tarihli ikamet aramasında ele geçen maddeler nedeniyle sanık hakkında TCK'nın 43. maddesi uyarınca zincirleme suç hükümleri uygulanamayacağı ve söz konusu eylemlerin bir kül halinde "satmak için uyuşturucu madde bulundurma" suçunu oluşturması nedeniyle, "iki ayrı suçtan" da bahsedilemeyeceğinden,

Tebliğnamede yer alan "sanıklar... ve ...'nin söz konusu eylemlerinin, 'tek suç', 'iki ayrı suç' veya TCK'nın 43. maddesi uyarınca 'zincirleme suç' oluşturup oluşturmadığı hususunda eksik araştırma ve yetersiz gerekçe ile karar verildiğine" ilişkin bozma düşüncesi benimsenmemiştir.

Dosyada yer alan nüfus kayıt örneğine göre 01/01/1986 doğumlu olduğu anlaşılan sanık ...'in, adli sicil kaydında doğum tarihinin hatalı şekilde "01/10/1986" olarak gösterildiği, sanığın tekerrüre esas alınan Bakırköy 3. Ağır Ceza Mahkemesi'nce 01/12/2004 tarih (uyarlama karar tarihi: 18/01/2006), 2004/261-395 sayı ile TCK'nın 149/1-a-c-h, 35, 62, 53. maddeleri uyarınca "nitelikli yağma" suçundan verilen "2 yıl 1 ay hapis cezasına" ilişkin ilamının, Yagıtay 6. Ceza Dairesi'nin 2007/18928 esas ve 2010/15841 karar sayılı onama kararı ile 13/10/2010 tarihinde kesinleştiği ve 26/11/2012 tarihinde infaz edildiği;

fiziki dosyada ve UYAP üzerinde iddianame ve gerekçeli kararı bulunmayan söz konusu dosyada, suç tarihinin, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 02/08/2007 tarih, 6-2006/87914 sayılı tebliğnamesinde "05/06/2004"; adli sicil kaydında ise "15/06/2004" olarak gösterildiği anlaşılmakla, uygulamada, TCK'nın 31. maddesi uyarınca yaş küçüklüğü nedeni ile indirim yapılmaması ve TCK'nın 53. maddesi uyarınca hak yoksunluklarına karar verilmesi hususları da gözetildiğinde, 01/01/1986 doğumlu sanık ...'in,

tekerrüre esas alınan ilama konu suç tarihinde 18 yaşını doldurduğu ve söz konusu ilamın TCK'nın 58. maddesi uyarınca tekerrüre ilişkin diğer koşulları da taşıdığı anlaşıldığından, tebliğnamede yer alan, "sanık ... hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanması koşulları bulunmadığına" ilişkin düzeltme düşüncesine iştirak edilmemiştirç

Sanık ...'in adli sicil kaydında yer alan, Bakırköy 14. Ağır Ceza Mahkemesi'nce 02/06/2011 tarih, 2010/370 - 2011/265 sayı ile, "uyuşturucu madde ticareti yapma" suçundan verilen, "4 yıl 2 ay hapis cezasına" ilişkin 14/05/2012 tarihinde kesinleşen ve 03/11/2014 tarihinde infaz edilen ilamın, tekerrüre esas alınması gerektiğinin gözetilmemesi, karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlere uyan suç tipi ile yaptırımların eleştiri dışında doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından; sanık sanıklar Abdullah, .. ve müdafilerinin; sanıklar ..., ... müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, hükümlerin ONANMASINA,

B)Sanık ... hakkında kurulan mahkûmiyet hükmünün incelenmesinde:

Dosya kapsamına göre, kendisinde uyuşturucu madde ele geçirilemeyen sanık ... ...’un, 02/04/2015 tarihli ana dosya iddianamesine konu olup, sanık ...’in işlediği sabit olan 31/10/2014 tarihli “gizli soruşturmacıya uyuşturucu madde satma” eylemine iştirak ettiğine ve söz konusu olayda ele geçen uyuşturucu maddeyle ilgisi bulunduğuna dair kuşku sınırlarını aşan yeterli delil bulunmadığı gözetilmeden, “uyuşturucu madde ticareti yapma” suçundan beraati yerine, mahkûmiyetine karar verilmesi,