Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2018/2729 K.2018/6142

b)İstinaf Başvurusunun Düzeltilerek Esastan Reddi; İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 5. Ceza Dairesi'nin 02/02/2018 tarih, 2017/2663 esas ve 2018/213 karar sayılı kararı Temyiz Edenler : Sanık müdafii

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm sanık müdafii tarafından temyiz edilmekle temyiz edenin sıfatı, başvurunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebeplerine göre dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

5271 sayılı CMK'nın 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile CMK'nın 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri dikkate alınarak sanık müdafiinin temyiz dilekçesinde; sanığın eyleminin kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçu olduğunu, sanığın uyuşturucu madde ticareti yaptığına dair dosyada delil bulunmadığını, sanığın aracı ile seyir halinde iken güvenlik güçleri tarafından durdurulduğu yerin camiye mesafesi nedeniyle TCK’nın 188/4-b maddesinin uygulanmaması gerektiğini,

mesafe yönünden de satışın sokağın hangi noktasında yapıldığı yönünde tam bir tespit işlemi yapılmadan eksik araştırma ile hüküm kurulduğunu belirtmesi karşısında, temyiz isteminin CMK'nın 294/2. maddesi kapsamında olduğu ve hükmün hukuki yönüne ilişkin olduğu belirlenerek anılan sebeplere yönelik olarak yapılan incelemede;

1- Alınan ihbar üzerine sanığın aracı ile seyir halinde iken kolluk görevlilerince durdurulup yakalandığı yerin cami ile arasındaki mesafe digital harita uygulamasına ilişkin görüntüye göre 94 metre olarak belirtilmiş ise de, oluşa ve tüm dosya kapsamına göre uyuşturucu madde ticaretinin hangi noktada gerçekleştiği kesin olarak belirlenemeyeceğinden 5237 sayılı TCK’nın 188/4-b maddesinin uygulanma koşullarının bulunmadığı gözetilmeden sanık hakkında TCK’nın 188/4-b maddesinin uygulanması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,

2- Temel cezanın, suç konusu uyuşturucu maddenin miktarına bağlı olarak önemi ve değeri ile oluşturduğu tehlikenin ağırlığı, TCK'nın 61. maddesindeki ölçütler ve 3.

maddesinde öngörülen orantılılık ilkesine aykırı olarak yasal yeterli gerekçe gösterilmeden alt sınırdan fazla uzaklaşılarak belirlenmesi,