Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2018/4201 K.2019/1154

2-İstinaf başvurularının esastan reddi; Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 3. Ceza Dairesinin 12/01/2018 gün-2017/467 esas ve 2018/25 karar sayılı kararı

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm sanıklar müdafileri tarafından temyiz edilmekle, temyiz edenlerin sıfatı, başvuruların süresi, kararın niteliği, ve temyiz sebeplerine göre dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Sanık ...’ta ele geçen uyuşturucu maddenin 53237 sayılı TCK’nın 54/4 maddesi gereğince üretimi, bulundurulması, kullanılması, taşınması, alım ve satımı suç oluşturan eşya niteliğinde olduğu anlaşıldığından,tebliğnamedeki, sanık ...'ın kullanımında olan ... plaka sayılı araçta C.Savcısının 06/05/2017 tarihli yazılı arama emri ile yapılan aramada 8 adet pembe renkli çiçek şeklinde, 8 adet mavi renkli üçgen şeklinde ele geçirilen tabletlerle ilgili 24 saat içinde görevli hakimin verdiği elkoyma işleminin onayına ilişkin karar getirtilip denetime olanak verecek biçimde dosya içersine konulmadan yazılı şekilde hüküm kurulması nedeniyle hükmün bozulmasını isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

... tarafından ...'a yazılan "Buz dolabının yanında kahve makinasında buzlar vardolaba koyda erimesin" şeklindeki sms mesajına ilişkin iletişim tespit tutanağının dosya arasında bulunduğu anlaşıldığından,tebliğnamedeki, ...'ın hangi telefon hattından sanık ...'ın hangi telefon hattına söz konusu sms mesajını gönderdiğinin ve telefon dinlenmesi sırasında gönderilen sms mesajlarının dinleme işlemini yapan görevlilerce okunma imkanının bulunup bulunmadığının araştırılması,

telefon dinlenmesi sırasında gönderilen sms mesajlarının dinleme işlemini yapan görevlilerce okunma imkanının bulunmadığının saptanması halinde ise bu delilin 5271 sayılı CMK.nun 206/2-a ve 230/1-b maddeleri karşısındaki durumunun gerekçeli karar yerinde tartışılmasında zorunluluk bulunması nedeniyle hükmün bozulmasını isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

5271 sayılı CMK'nın 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile CMK'nın 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri dikkate alınarak, sanık ... müdafiinin temyiz dilekçesinde; kararın usul ve yasaya aykırı olduğunu,mahkûmiyete yeterli delil bulunmadığını,şüpheden sanık yararlanır ilkesine aykırı olarak karar verildiğini,olay yerinde keşif yapılmadığını, dolayısıyla eksik araştırma ile hüküm kurulduğunu,eylemin kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçunu oluşturduğunu,etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanması gerektiğini, tutuklu sanığın salıverilmesi gerektiğini,

sanık ... müdafiinin kararın usul ve yasaya aykırı olduğunu, atılı suçun yasal unsurlarının oluşmadığını, etkin pişmanlık hükümleri uyarınca indirimin üst sınırdan yapılmamasının hukuka aykırı olduğunu belirtmesi karşısında, temyiz isteminin CMK’nın 294/2. maddesi kapsamında olduğu ve hükmün hukuki yönüne ilişkin olduğu belirlenerek yapılan incelemede;

Sanıklar müdafilerinin diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1-)"06.05.2017 " olan suç tarihinin gerekçeli kararda "27.02.2017 " olarak hatalı yazılması,

2-)Üretimi, bulundurulması, kullanılması, taşınması, alım ve satımı suç oluşturan, emanetin 2017/1992sırasında kayıtlı suça konu uyuşturucu maddenin 5237 sayılı TCK'nın 54/4. maddesi yerine, TCK'nın 54. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi,

3-)... Kriminal Polis Laboratuvarı’nca suç konusu uyuşturucu maddeden alınan şahit numunelerin de müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

4-)Sanıkların göz altında ve tutuklulukta geçirdiği sürenin karar başlığında gösterilmemiş, sanıklar hakkında hükmolunan cezalardan TCK'nın 63. maddesi gereğince gözaltı ve tutuklulukta geçen sürelerin mahsup edilmesine karar verilmemiş olması,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan CMK'nın 302. maddesi gereğince hükmün BOZULMASINA, ancak bu durumun yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanun'un 303. maddesi gereğince düzeltilmesi mümkün bulunduğundan,

1-)Gerekçeli karar başlığında suç tarihinin "06.05.2017 "olarak düzeltilmesi,

2-)Hüküm fıkrasının müsadereye ilişkin kısmında “... TCK'nun 54. maddesi gereğince müsaderesine” ibaresinin çıkartılarak yerine " ... uyuşturucu haplar” ibaresinden sonra gelmek üzere "ve ... Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü tarafından suç konusu maddelerden alınan tanık numunelerin”, “... test kiti'nin”ibaresinden sonra gelmek üzere “5237 sayılı TCK’nın 54/4. maddesi uyarınca MÜSADERESİNE" şeklinde ibarenin eklenmesi,

3-) Sanıkların göz altında ve tutuklulukta geçirdiği sürenin karar başlığına eklenmesine, hüküm fıkrasının müsadereye ilişkin paragrafında sonra gelmek üzere “Sanıkların gözaltında ve tutuklulukta geçirdiği sürenin TCK'nın 63. maddesi uyarınca cezalarından mahsubuna” fıkrasının eklenmesi,