Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2018/852 K.2018/2219

Temyiz incelemesi; sanıklar ..., ..., ... ve ... müdafilerinin süresinde duruşmalı inceleme istemleri üzerine adı geçen sanıklar yönünden duruşmalı olarak; sanık ... müdafiinin temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılmasına ilişkin isteminin ise, hükmedilen cezanın süresine göre, 5320 sayılı Kanun’un 8/1, 1412 sayılı CMUK’nın 318 ve CMK'nın 299. maddeleri uyarınca reddine karar verilerek adı geçen sanık ile duruşmalı inceleme isteminde bulunmayan diğer sanıklar yönünden duruşmasız olarak yapıldı. Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

A-Sanıklar ..., ..., ..., ...ve... hakkında kurulan mahkûmiyet hükmünün incelenmesinde;

Gerekçeli karar başlığında, sanıklar ..., ..., ... ve...'ın gözaltında ve/veya tutuklulukta geçirdikleri tarih ve sürelerin gösterilmemesi mahallinde giderilebilir eksiklik olarak kabul edilmiştir.

Sanıklar hakkında TCK'nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili olarak Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve E.2014/140; K.2015/85 sayılı kararının ve sanıklar hakkında hükmolunan cezalardan TCK'nın 63. maddesi gereğince gözaltı ve/veya tutuklulukta geçen sürelerin mahsup edilmesine karar verilmemiş ise de; bu hususun infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.

Adli Emanetin 2015/3702 sırasında kayıtlı suç konusu uyuşturucu maddelerin ve ...Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünce bu maddelerden alınan tanık numunelerin müsaderesi konusunda mahkemesince her zaman karar verilebileceği değerlendirilmiştir.

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, delillerin gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlerin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eylemlere uyan suç tipi ile yaptırımların eleştiri dışında doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından; sanık ... ve sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları ile sanık ... müdafiinin duruşmadaki sözlü savunmalarının reddi ile, sanıklar...ve ... yönünden resen de temyize tabi olan hükümlerin ONANMASINA, hükmolunan ceza miktarı ile tutuklu kalınan süre göz önüne alınarak sanıklar... ve... 'un salıverilme taleplerinin reddine,

B-Sanıklar ...,..., ..., ...,... ve....hakkında kurulan mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesinde;

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, delillerin gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlerin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, eylemlere uyan suç tipi ile aşağıda belirtilenler dışında yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından; yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1-Dosya kapsamına göre;

a)Sanık ...'in, sanıklar...ve ...'dan kullanmak amacıyla uyuşturucu madde temin etmek için kendisini telefonla arayan tanık ...'yu, adı geçen sanıklara yönlendirmekten ibaret 02/11/2014 tarihli eylemi nedeniyle, TCK'nın 39/2-c maddesi uyarınca "suçun işlenmesine yardım eden" konumunda bulunduğu ve hakkında TCK'nın 39/1. maddesi gereği 1/2 oranında indirim uygulanması gerektiği gözetilmeden, TCK'nın 37. maddesi uyarınca "fiili birlikte gerçekleştiren" konumunda olduğu kabul edilerek, yazılı şekilde fazla ceza tayin edilmesi,

b)TCK'nın 188/5. maddesinin uygulanabilmesi için TCK'nın 188/3. maddesinde öngörülen seçimlik hareketlerden birinin üç veya daha fazla kişi tarafından birlikte gerçekleştirilmesi gerektiği, somut olayda ise, sanık ...'in, haklarındaki mahkûmiyet hükümlerinin onanmasına karar verilen sanıklar... ve ...'nın 02/11/2014 tarihli eylemine, TCK'nın 37. maddesi anlamında "fiili birlikte gerçekleştiren" konumunda iştirak etmediği; TCK'nın 39/2-c maddesi gereği "suçun işlenmesine yardım eden" konumunda olduğunun anlaşılması karşısında, sanık ... hakkında hükmolunan temel ceza üzerinden, koşulları bulunmadığı halde, TCK'nın 188/5. maddesi uyarınca arttırım yapılması,

c)17/02/2015 tarihinde ikametinde yapılan aramada montunun cebinde 1 gram esrar ele geçirilen sanık ...'ın, 14/11/2014 tarihli eylemi sabit ise de; mahkemesince 11/11/2014 tarihinde diğer sanıklar..., ... ve... ile birlikte işlediği kabul edilen eylemde, sanığın savunmasının aksine, ele geçirilen uyuşturucu maddeler ile ilgisi bulunduğuna ve adı geçen sanıklarla iştirak iradesi ile hareket ettiğine dair, kuşku sınırlarını aşan kesin ve yeterli delil bulunmadığı gözetilmeden, sanık ... hakkında hükmolunan cezadan koşulları bulunmadığı halde, TCK'nın 188/5 ve 43/1. maddeleri uyarınca arttırım yapılması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,

d)Sanık ...'ın, diğer sanıklar ... ve... ile birlikte işlediği 11/11/2014 tarihli eylemi sabit ise de; bu tarihten sonra işlediği kabul edilen eylemlerde; sanığın savunmasının aksine, ele geçirilen uyuşturucu maddeler ile ilgisi bulunduğuna dair, kuşku sınırlarını aşan kesin ve yeterli delil bulunmadığı gözetilmeden, sanık ... hakkında hükmolunan cezadan koşulları bulunmadığı halde, TCK'nın 43/1. maddesi uyarınca arttırım yapılması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,

e)Sanık ...'ın, sanık ... ve hakkında verilen "kamu davasının reddi" kararı temyiz edilmeksizin kesinleşen sanık ... ile birlikte işlediği kabul edilen 21/11/2014 tarihli eylemi sabit ise de; sanığın savunmasının aksine, mahkemesince işlediği kabul edilen 12/12/2014 ve 02/01/2015 tarihli eylemlerde, ele geçirilen uyuşturucu maddeler ile ilgisi bulunduğuna dair, kuşku sınırlarını aşan kesin ve yeterli delil bulunmadığı gözetilmeden, sanık ... hakkında hükmolunan cezadan koşulları bulunmadığı halde, TCK'nın 43/1. maddesi uyarınca arttırım yapılması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,

f)17/02/2015 tarihinden ikametinde yapılan aramada, 10,5 gram kokain ve 4 parça halinde 1 gram esrar ele geçirilen sanık ...'ın, sanık ... ve hakkında verilen "kamu davasının reddi" kararı temyiz edilmeksizin kesinleşen sanık ... ile birlikte işlediği kabul edilen 21/11/2014 tarihli eylemi sabit ise de; sanığın savunmasının aksine, mahkemesince işlediği kabul edilen 12/12/2014 tarihli eylemde, ele geçirilen uyuşturucu maddeler ile ilgisi bulunduğuna dair, kuşku sınırlarını aşan kesin ve yeterli delil bulunmadığı gözetilmeden, sanık ... hakkında hükmolunan cezadan koşulları bulunmadığı halde, TCK'nın 43/1. maddesi uyarınca arttırım yapılması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,

g)Sanık ...'ın, 02/01/2015, 14/01/2015(iki kez) tarihli eylemleri işlediği sabit ise de; 02/01/2015 tarihli eylemine, sanıklar ... ve ...'ın iştirak ettiğine ve sanık ...'ta ele geçen uyuşturucu maddelerle ilgileri bulunduğuna dair, kuşku sınırlarını aşan kesin ve yeterli delil bulunmadığı, dolayısı ile sözkonusu eylem yönünden TCK'nın 188/5. maddesinde aranan "üç veya daha fazla kişi ile birlikte gerçekleştirilmesi" koşulunun oluşmadığı gözetilmeden, sanık ... hakkında hükmolunan cezadan, TCK'nın 188/5. maddesi uyarınca arttırım yapılması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,

2-Gerekçeli karar başlığında sanıkların gözaltında geçirdiği tarih ve sürelerin gösterilmemesi suretiyle 5271 sayılı CMK’nın 232/2-b,d fıkralarına aykırı davranılması,

3-Sanıklar hakkında TCK'nın 53. maddesi uyarınca uygulama yapılırken, hükümden önce 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi’nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı iptal kararının gözetilmemesi,

4-Sanıkların gözaltında ve/veya tutuklulukta geçirdiği sürelerin TCK'nın 63. maddesi uyarınca cezasından mahsup edilmesi hususunda karar verilmemesi,

Kanuna aykırı, sanıklar ..., ... ve sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları ile sanıklar ..., ... ve ... müdafilerinin duruşmadaki sözlü savunmaları yerinde görüldüğünden sanıklar ..., ..., ..., ... ve... yönünden resen de temyize tabi olan hükümlerin BOZULMASINA, suçun niteliği ile tutuklu kalınan süre, hükmolunan cezanın süresi, bozma sebebine, tutuklama koşullarında bir değişiklik bulunmamasına göre sanıklar ... ve ... hakkındaki tahliye taleplerinin reddine,

10/05/2018 tarihinde oybirliği ile karar verildi.

TEFHİM TUTANAĞI

10.05.2018 tarihinde verilen bu karar Yargıtay Cumhuriyet savcısı ...'nın katılımıyla ve duruşmada savunmasını yapmış bulunan sanık ... müdafii Av. ...'ın yokluğunda ve sanıklar ..., ... ve ... müdafii Av. ... tarafından yetkilendirilen Avukat ...'in yüzüne karşı 17.05.2018 tarihinde, açık olarak okunup anlatıldı.