Yargıtay 20. Ceza Dairesi E.2019/5145 K.2020/338

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Yargılamanın yapıldığı tarihte yaşı küçük sanık ...’un onsekiz yaşını doldurmamış olması nedeniyle duruşmaların kapalı yapılması gerektiği gözetilmeden, 05.12.2013, 10.12.2014, 04.02.2015 tarihli duruşmaların açık yapılması ve hükmün de kapalı yerine açık celsede açıklanması suretiyle 5271 sayılı CMK’nın 185. maddesine aykırı davranılması telafisi mümkün olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

1)Sanıklar ... ve ... hakkında “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçundan verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararına yönelik kanun yolu talebinin incelenmesinde:

Sanıklar hakkında 5271 sayılı CMK'nın 231/5. maddesi uyarınca verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararın, aynı maddenin 12. fıkrasına göre temyizi mümkün olmayıp, itiraza tabi olması nedeniyle, sanıklar müdafiinin bu konudaki temyiz istemi itiraz olarak kabul edilerek, itirazla ilgili gerekli kararın yetkili ve görevli itiraz merciince verilmesi için, incelenmeksizin Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na İADESİNE,

2) Sanık ... hakkında “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçundan kurulan hükmün incelenmesinde:

1) Suç tarihinde yürürlükte olan 5560 sayılı Kanun ile değişik TCK'nın 191. maddesi ile hüküm tarihinden önce 28.06.2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'la değişik TCK'nın 191. maddesi hükümlerinin ayrı ayrı uygulanıp karşılaştırma yapılması, sonucuna göre lehe Kanun’un tespit edilerek sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, belirtilen nitelikte karşılaştırma yapılmadan hüküm kurulması,

2) Sanık hakkında kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde bulundurma suçundan dolayı başka dava olup olmadığı, varsa sanığın bu suçu diğer davaya konu olan suç nedeniyle verilen tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işleyip işlemediği belirlendikten sonra;

Sanık bu suçu, daha önce işlediği suçtan dolayı yapılan kovuşturma aşamasında hükmolunan tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işlemiş ise, 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191. maddesinin 5. fıkrasında öngörülen “Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması, dördüncü fıkra uyarınca ihlâl nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz” hükmü uyarınca, ikinci suçtan açılan bu davanın kovuşturma şartının ortadan kalkması nedeniyle, CMK'nın 223. maddesinin 8. fıkrası uyarınca “davanın düşmesine” karar verilmesi gerekeceğinin gözetilmemesi,

Kabule göre;

3)Yargılamaya konu bu suç nedeniyle tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri uygulanmamış olan sanık hakkında, hükümden önce 28.06.2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191. maddesi ve 5320 sayılı Kanun'a eklenen geçici 7. maddenin 2. fıkrası ile 6545 sayılı Kanun'un 85. maddesinin 2. fıkrasında öngörülen “Kanunun yürürlüğe girdiği tarih itibarıyla TCK'nın 191. maddesinde tanımlanan suç nedeniyle yürütülen kovuşturmalarda,

hakkında daha önce denetimli serbestlik veya tedavi tedbiri uygulanmayan kişilerle ilgili olarak 191. madde hükümleri çerçevesinde hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilir.” hükmü uyarınca "hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına" karar verilmesi gerekirken sanığın daha önceden kasıtlı suçtan mahkumiyetlerinin bulunması, yeniden suç işlemeyeceği yönünden mahkemece kanaatin oluşmaması dikkate alınarak koşulları oluşmadığı gerekçe gösterilerek sanık hakkında yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması,

4)Suçu işlediği sırada onsekiz yaşını doldurmamış olan yaşı küçük sanık hakkında hükmedilen kısa süreli hapis cezasının TCK’nın 53. maddesinde düzenlenen hak yoksunluğuna hükmedilemeyeceği gözetilmeyerek aynı maddenin 4. fıkrasına aykırı davranılması,

5) 5237 Sayılı TCK’nın 50/3. maddesinde “ daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olmak koşuluyla, mahkum olunan otuz gün ve daha az süreli hapis cezası ile fiili işlediği tarihte onsekiz yaşını doldurmamış veya altmışbeş yaşını bitirmiş bulunanların mahkum edildiği bir yıl veya daha az süreli hapis cezasının birinci fıkrada yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilir” şeklindeki düzenleme karşısında suç tarihi itibari ile daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olan sanık hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan verilen 6 ay 20 gün hapis cezasının TCK 50/3 maddesi gereğince TCK 50/1. maddesinde belirtilen seçenek

yaptırımlardan birisine çevrilmesi gerektiği gözetilmeden “ sanığın kişiliği, sosyal ve ekonomik durumu, cezanın seçenek yaptırımlara çevrilmesi halinde cezadan beklenen sonucun oluşmayacağı kanaati ve suçun işlenmesindeki özellikler dikkate alındığından” bahisle yasal olmayan gerekçeyle TCK’nın 50. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,