Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/1179 K.2006/4791

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi gereği düşünüldü:

KARAR

Yörede 1998 yılında yapılan genel arazi kadastrosu sırasında Eğilir Köyü 101 ada 29 parsel sayılı 21979.26 m2 yüzölçümündeki taşınmaz davalı adına tespit edilmiş ve tescil ile tapuya kaydedilmiştir. Davacı ... taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu iddiası ile dava açmıştır. Mahkemece davanın kısmen kabulü ile (B) ile gösterilen 4870.22 m2’lik kısmının orman niteliği ile Hazine adına tesciline karar verilmiş hüküm davacı ... tarafında temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, tapu iptali tescil davası niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 1942 yılında 3116 Sayılı Yasaya göre yapılmış orman tahdidi ile 2004 yılında yapılan aplikasyon ve 2/B uygulaması vardır.

Çekişmeli 101 ada 29 parselin bulunduğu yörede ilk orman tahdidi 1942 yılında 3116 Sayılı Yasaya göre yapılmış olup, 2004 yılında yapılan aplikasyon ve 2/B uygulaması dava tarihinde kesinleşmediği gibi, bu uygulama ile orman kadastro komisyonlarına tahdit dışında kalan ormanların, orman sınırları içine alınması hususunda bir yetki verilmemiş olduğundan ve orman kadastro komisyonu sadece 1942 yılında 3116 Sayılı Yasaya göre yapılan orman tahdidinin aplikasyonu ve 2/B uygulaması yapmakla yetkili kılındığından bu taşınmazların durumunun 4785 Sayılı Yasaya göre değerlendirilmesi gerekmektedir. Oysa mahkemece taşınmazların 1942 yılında 3116 Sayılı Yasaya göre yapılan orman tahdidine göre konumları belirlenmiş ve bu durum dikkate alınarak hüküm kurulmuştur.

Dosyada mevcut 08.04.2005 tarihli fenni bilirkişilerin raporuna ekli memleket haritası ile çakıştırılmış kadastro paftası incelendiğinde taşınmazların çok büyük bir kısmının 1958 tarihli memleket haritasında ... orman alanları içinde kaldığı görülmektedir. Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın 1945 yılından önce yapıldığı anlaşılan yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir.

3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur.

İadenin koşulları yasada gösterilmiş olduğundan mahkemece en eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman ... orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman yüksek mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de

uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 ... ve 31/13 E.K..

14.03.1989 ... ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 ... ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.