Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/13219 K.2006/12966

Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... ve davalı tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 103 ada 9 ve 112 ada 2 parsel sayılı sırasıyla 19500.23 m2, 3.083,80 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar, belgesizden tarla ve bahçe nitelikleri ile davalı adına tesbit edilmişlerdir. Davacı ..., çekişmeli taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın kısmen kabulüne ve dava konusu 112 ada 2 ve 103 ada 9 parsel sayılı taşınmazların kadastro tesbit tutanağının iptal edilerek 112 ada 2 parselin tamamının, 103 ada 9 parselin ... bilirkişi raporunda 9/2, 9/3, 9/4 ve 9/5 ile işaretlenen bölümlerinin orman niteliği ile Hazine adına, 103 ada 9/1 ile işaretlenen kesiminin tesbit gibi davalı adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... ve davalı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 11.10.2000 tarihinde ilan edilerek kesinleşen orman kadastrosu ve 2/B madde uygulaması vardır.

1) İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye ve çekişmeli 103 ada 9 parsel sayılı taşınmazın, uzman orman bilirkişi tarafından kesinleşmiş orman tahdit haritasına dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan uygulama ve araştırmada kısmen orman tahdidi içinde kalan yerlerden olduğu anlaşıldığına ve yazılı biçimde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığına göre, yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddi ile usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA

2) 112 ada 2 parsel sayılı taşınmaz hakkında mahkemece yapılan araştırma uygulama hükme yeterli değildir. Şöyleki; hükme dayanak yapılan orman bilirkişi raporunda, temyize konu taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosunun yapılmadığı açıklanarak memleket haritası ve ... fotoğrafları uygulanarak taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu açıklanmıştır. ... Orman İşletme Şefliği 18.07.2005 tarihli yazı cevabında ...

Köyünde 115 ada 2, 126 ada 2, 41, 42, 44, 49, 118 ada 1, 103 ada 9, 112 ada 2, 101 ada 8, 9, 40 parsel sayılı taşınmazların bulunduğu yerde orman kadastrosunun yapıldığı ve 11.10.2000 tarihinde ilan edilerek kesinleştiği, 126 ada 3, 6, 8, 18, 20, 43, 112 ada 2 parsellerin bulunduğu yerde orman kadastrosunun yapılmadığı açıklanmıştır.

Şeflikten gelen cevap kendi içinde çelişkili olup ,112 ada 2 parsel sayılı taşınmaz ; orman kadastrosu yapılan ve yapılmayan grup içinde belirtilmiştir.

Hal böyle iken; mevcut dosya kapsamı karşısında çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde kesinleşen orman kadastrosunun bulunup bulunmadığı yönünde duraksama olmuştur.

O halde öncelikle, çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosunun yapılıp yapılmadığının yapılmış ise, orman kadastrosuna ilişkin işe başlama, çalışma, işi bitirme, sonuçlarının askı ilan tutanakları ve çekişmeli taşınmazı orman sınır noktalarıyla birlikte gösterir 1/5000 ölçekli orijinalinden renklendirilmiş tahdit haritası örneği ...

Orman İşletme Müdürlüğünden getirtilmeli, dava tarihinden önce kesinleşmiş orman kadastrosunun bulunup bulunmadığı Orman İşletme Müdürlüğünden sorularak ve orman bilirkişiler aracılığıyla orman tahdit haritası ve tutanakları uygulanarak kesin olarak tespit edilmeli, kesinleşmiş orman kadastrosunun bulunduğunun belirlenmesi halinde, serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç uzman orman yüksek mühendisi, bulunamadığı takdirde üç orman mühendisi ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu ... memurundan oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte;

kesinleşmiş tahdit haritası ve tapulama paftası ölçekleri denkleştirilerek sağlıklı bir biçimde zemine uygulanıp bilirkişilere tahdit hattı ile irtibatlı en az 6 yada 7 orman tahdit sınır noktasını gösterecek biçimde çekişmeli taşınmazın tahdit hattına göre konumu duraksamaya yer vermeyecek biçimde saptanmalı, bilirkişilere tahdit hattı ile irtibatlı müşterek kroki düzenlettirilmeli, dava tarihinden önce kesinleşmiş bir orman tahdidinin olmadığı belirlendiği taktirde bu kez , en eski tarihli memleket haritası, amenajman planı ve ... fotoğrafları ilgili yerlerden getirtilip, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle,

taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; l4.03.l989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş olduğundan, kalan fıkraları da 03.03.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasa ile yürürlükten kaldırıldığından bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı;

öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli, ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; eğim durumu belirlenmeli, parselin üzerindeki bitki örtüsü, ağaçların cinsi, sayısı, yaşı ile kapalılık oranı belirlenmeli; çekişmeli taşınmazın ve komşu taşınmazların tümünün memleket haritasına göre konumu saptanmalı; memleket haritasında bu parsellerin tümünün bulunduğu yer belirlenerek,

orijinal renkli memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeğinin de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra her iki harita çekişmeli yerleri ve komşularını da gösterecek şekilde birbiri üzerine ablike edilerek çekişmeli ve komşu taşınmazların memleket haritasına göre konumu saptanıp;

bu harita ile irtibatını duraksamaya yer vermeyecek biçimde gösteren, memleket haritasındaki renkleri ve işaretleri aynen içeren, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan kroki düzenlettirilip, bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, komşu parsellerin tutanak ve dayanakları getirtilip uygulanmalı; bu taşınmazı sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı oluşacak sonuca göre bir karar verilmelidir.