Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/1698 K.2006/4021

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Mahallesi 345 ada 3, 346 ada 6 ve 22 parsel sayılı sırasıyla 1638,35 m2, 8703,29 m2, 818,26 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar, fındık ve ... bahçesi niteliğiyle belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle ölü ... ... ... adına tesbit edilmiştir. Davacı ..., taşınmazların orman olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, davanın kabulüne ve dava konusu parsellerin orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır.

1- Davalı ...'ın dava konusu 345 ada 3 ve 346 ada 22 parsele yönelik temyiz itirazları bakımından;

İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye ve çekişmeli taşınmazların, uzman orman bilirkişi kurulu tarafından resmi belgelere dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan inceleme ve araştırmada orman sayılan yerlerden olduğu anlaşıldığına ve yazılı biçimde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığına göre, yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddi ile usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA,

2- Davalının 346 ada 6 parsele yönelik temyiz itirazlarına gelince; orman bilirkişi kurulu raporunda, bu parselin orman niteliğinde olmadığını belirttiği halde, mahkemece hiç bir gerekçe gösterilmeden ve çelişkili ifadelerle taşınmazın orman olarak tesciline karar verilmiştir. Çekişmeli taşınmazın tüm komşuları ve kuzeydeki ... Köyü çalışma alanında kalan parseller de araştırılarak taşınmazın orman içi açıklığı niteliğinde bulunup bulunmadığı da araştırılmamıştır.

Öncelikle komşu 346 ada 5, 7, 8, 13 ve 19 parsellere ve kuzeyde ...

Köyü kadastro çalışma alanında kalan komşu parseller de tespit edilerek bunlara ait kesinleşme şerhi verilmiş kadastro tutanakları, davalı iseler dava dosyaları getirtilmeli, taşınmazın orman içi açıklığı niteliğinde bulunması halinde 6831 Sayılı Yasanın 17/2. maddesi gereğince bu gibi yerlerin zilyetlikle kazanılamayacağı ve orman niteliğinde bulunduğu düşünülmeli, orman içi açıklığı niteliğinde değil ise mahkemece yeniden yapılacak keşifte eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip,

önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman yüksek mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından,

yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.