Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/18014 K.2007/2468

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı vekili, Karşıköy Köyü eski 123 ada 26 (... 122 ada 101) parsel sayılı 1992.08 m2 yüzölçümündeki eski 123 ada 32 (... 122 ada 107) parsel sayılı 431.26 m2 yüzölçümündeki ... ve çalılık niteliği ile Hazine adına tapuda kayıtlı olan taşınmazların müvekkilinin zilyetliğinde olduğu iddiası ile tapu iptali ve tescil davası açmıştır. Mahkemece davanın kabulüne, dava konusu parsellerin tapu kayıtlarının iptali ile davacı adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine tarafından temyiz edilmiştir. Dava, tapu iptali ve tescil davası niteliğindedir.

Mahkemece taşınmazların orman sayılan yerlerden olmadığı ve davacı yararına zilyetlikle edinme koşullarının oluştuğu gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiş ise de, yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastro çalışmalarının yapılıp yapılmadığı ilgili orman işletme müdürlüğünden sorulmamış, uzman orman bilirkişinin yaptığı inceleme ile yetinilmiştir.

Ayrıca uzman orman bilirkişi tarafından kadastro paftası ile memleket haritası ve ... fotoğrafının ölçekleri eşitlenerek birbiri üzerine ablike edilmeden taşınmazların konumunu memleket haritasında nokta şeklinde işaretlenmiştir.

Bundan ayrı olarak uzman orman bilirkişi tarafından memleket haritasında yapılan işaretleme de çekişmeli taşınmazlar batı yönden Çoruh nehrine bitişik gösterilmiş ise de dosya içindeki kadastro çapında 122 ada 104 parsele bitişik olup Çoruh nehri gözükmediğinden, taşınmazların resmi belgelerdeki konumları da denetlenememiştir. Yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulamaz.

Mahkemece, öncelikle orman işletme müdürlüğünden çekişmeli taşınmazın bulunduğu Karşıköy köyünde orman kadastro çalışmalarının yapılıp yapılmadığı sorularak yapılmış ise buna ilişkin işe başlama, çalışma, bitirme ve sonuçlarının askı ilan tutanakları ile çekişmeli taşınmazın bulunduğu yere ilişkin renkli orman tahdit sınır noktalarının işaretlendiği onaylı orman tahdit haritasının örneği, ayrıca çekişmeli taşınmazları geniş olarak etrafı ile birlikte gösteren (komşu ise batıdaki Çoruh nehrini de gösteren ) kadastro paftası ilgili kadastro müdürlüğünden istenerek dosyaya konulmalıdır.

Yörede orman sınırlandırılmasının 4785 Sayılı Yasa hükümleri nazara alınarak yapıldığı ve ilan edilerek kesinleştiği saptandığında uyuşmazlığın kesinleşmiş orman haritası ve tutanaklarının uygulanması suretiyle çözümlenmesi gerektiği düşünülerek , mahkemece, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu ... memurundan oluşturulacak .bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte kesinleşmiş tahdit haritası ve tapulama paftası ölçekleri denkleştirilerek sağlıklı bir biçimde zemine uygulanıp, değişik açı ve uzaklıklarda olan en az 4 ya da 5 orman tahdit sınır (OTS) noktasını

-2- 2006/18014- 2007/2468

gösterecek biçimde çekişmeli taşınmazın tahdit hattına göre konumu duraksamaya yer vermeyecek biçimde saptanmalı; bilirkişilere tahdit hattı ile irtibatlı müşterek kroki düzenlettirilmelidir.

Ancak orman kadastro çalışması 4785 Sayılı Yasa hükümleri nazara alınmadan 3116 Sayılı Yasaya göre yapılmış ve taşınmaz, tahdit sınırları dışında kalıyor ise veya sınırlandırma hiç yapılmamışsa, en eski tarihli memleket haritası, eski ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip;

önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,bu belgeler staroskopik aletler yardımı ile çekişmeli yer ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle, bu belgelerde taşınmazın ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli;... yapısı bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli ,yukarıda değinilen belgeler uzman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp ,

... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmelidir.

Yukarıda açıklanan yöntemle yapılacak araştırma sonucu, taşınmazların orman sayılan yerlerden olmadığı belirlendiği takdirde, bu kez, zilyetlik yolu ile kazanma koşullarının araştırılması gerekir. Tespit bilirkişilerinin taşınmazların bildim bileli davacının babası tarafından kullanılır şeklindeki ifadeleri de soyut içerikli olup, yeterli değildir.

Bu cümleden olarak, çekişmeli taşınmazların 2000 yılında yörede yapılan arazi kadastro çalışmalarında ... ve çalılık vasfı ile hazine adına tesbit edilerek tapu kayıtlarının oluştuğu ve bu davanın 2005 yılında açıldığı da göz önüne alınarak, yapılacak keşifte ... uzman bilirkişi olarak ziraat mühendisine inceleme yaptırılıp, zilyetlikle kazanılabilecek kültür arazisi olup olmadığı belirlenip, bu yolda rapor alınmalı; komşu parsellerin tutanak ve dayanakları getirtilip uygulanmalı; bu taşınmazı sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı; zilyetlik tanıkları ve tüm tesbit bilirkişileri taşınmaz başında dinlenmeli;

zilyetliğin ne zaman başladığı, kaç yıl, ne şekilde devam ettiği sorulup, kesin tarih ve olgulara dayalı, açık yanıtlar alınıp; tesbit tarihine kadar davacı yararına zilyetlikle kazanma koşullarının oluşup oluşmadığı belirlenmeli; ifadeler arasında çelişki olduğunda giderilmeli ve toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip, ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır.Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.