Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/2485 K.2006/5836

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, ... Köyü 121 ada 46, 142 ada 38 parsel sayılı sırasıyla 18594 m2 ve 95 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar, belgesizden tarla niteliğiyle kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle 46 parsel davalı ..., 38 parsel ise, kendisine husumet yöneltilmeyen ... ... adlarına tespit edilmiştir. Davacı, taşınmazın orman olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece; davanın, dava konusu 121 ada 46 parsel yönünden esastan reddine tespit gibi davalı ... adına, 142 ada 38 parsel hakkında ise, husumet nedeniyle reddine, tespit gibi ... ... adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde tespit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır.

1) Kadastro davaları tespit malikleri ya da komisyonca malik kılınan ... ve tüzel kişilere yöneltilerek açılması gerekir. Dava konusu 142 ada 38 parselin tespit maliki ... ... hasım gösterilmediğine göre davanın husumet nedeniyle reddine karar verilmiş olmasında bir isabetsizlik bulunmadığından temyiz itirazlarının reddi ile hükmün ONANMASINA,

2) 121 ada 46 parselin temyiz itirazlarına gelince; mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Eski tarihli resmi belgelerin yerinde uygulanmasıyla çekişmeli taşınmazın 1958 tarihli memleket haritasında ve 1955 yılında çekilen ... fotoğraflarında açık alanda kaldığı ve orman sayılmayan yerlerden olduğu belirlenerek hüküm kurulmuşsa da yapılan inceleme hükme yeterli değildir.

Şöyle ki; hükme esas alınan uzman bilirkişi ... tarafından hazırlanan rapora ekli memleket haritasında gerçekten de çekişmeli taşınmaz açık alanda işaretlenmiş olsa da taşınmazın çevresinde yoğun şekilde yapraklı ağaç rumuzu bulunmakta, raporda bu ağaçların ne ağacı olduğu izah edilmemektedir. Taşınmazların eğimi % 8 ila 15 arasındadır. ... uzmanı bilirkişi, taşınmazlar üzerinde 10-15 yaşlarında kapama fındık ocakları bulunduğunu açıklamıştır.

Ancak, incelenen memleket haritası ve ... fotoğrafının tarihleri dikkate alındığında 10-15 yaşlarındaki ağaçların memleket haritasındaki rumuzu izah etmesi mümkün olmadığından uzman bilirkişilerce hazırlanan raporlar çekişmeli taşınmazların hukuki durumunu ve öncesinde orman olup olmadığını açkılamakta yeterli kanaati sağlamaktan uzaktır.

Dairede aynı ... temyiz incelemesi yapılan mahkemenin 2005/652, Dairenin 2006/2496 sayılı dosyasında dava konusu edilen 121 ada 38-43-46, 123 ada 7; mahkemenin 2005/658, Dairenin 2006/2487 sayılı dosyasında dava konusu edilen 103 ada 43, 121 ada 42, 147 ada 204; mahkemenin 2005/640, Dairenin 2006/2505 sayılı dosyasında dava konusu edilen 147 ada 158; mahkemenin 2005/690, Dairenin 2006/2498 sayılı dosyasında dava konusu edilen 106 ada 73; mahkemenin 2005/688, Dairenin 2006/2489 sayılı dosyasında dava konusu edilen 106 ada 74 parseller hakkında da aynı biçimde yapılan incelemeler hüküm için yeterli bulunmamaktadır.

O halde, sağlıklı sonuca varılabilmesi için; mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve o tarihten hemen sonra düzenlenen ... fotoğrafı ve memleket haritası ile varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman ... orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman yüksek mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, ayrı ayrı tarihlerde düzenlenmiş ... fotoğrafı ve memleket haritaları çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli;

bu ... fotoğrafı ve memleket haritalarında çekişmeli taşınmazın konumunda farklılık olup olmadığı açıklığa kavuşturulmalı. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 ... ve 31/13 E.K..

14.03.1989 ... ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 ... ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) iki değişik tarihli memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı;

taşınmazın hali hazır eylemli durumu hakim tarafından keşif gözlemi olarak tutanağa geçilmeli, taşınmazı dört yönden gösteren fotoğraflar alınarak dosyaya eklenmeli ve varsa 1955 yılından daha öncesine ve sonrasına ait ... fotoğrafları da incelettirilerek karşılaştırmalı rapor hazırlattırılmalı, böylece elde edilecek delillere göre karar verilmelidir.