Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/4123 K.2006/4724

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine ve Orman Yönetimi vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı, dava dilekçesinde sınırlarını bildirdiği ... İlçesi Akkuyu Köyünde bulunan taşınmazın tapuda kayıtlı olmadığını, kazandırıcı zamanaşımı zilyedliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının yararına oluştuğunu iddia ederek Medeni Yasanın 713. maddesi hükmüne göre adına tescilini istemiştir. 28/06/1999 tarihinde yapılan keşiften sonra ... bilirkişi krokisinde (A)=25525 m2'lik bölüm yönünden ... ... davaya katılmış ve bu bölümün adına tescilini istemiştir. Mahkemece, ... bilirkişi raporunda (A) harfi ile gösterilen 25525 m2 yüzölçümündeki taşınmaz hakkındaki müdahil davacı ... ... 'un davasının kabulü ile adına tapuya tesciline, (B)=26125 m2'lik taşınmaz hakkındaki davanın reddine karar verilmiş, hüküm davalı Hazine ve Orman Yönetimi vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, Medeni Yasanın 713. maddesi hükmü uyarınca tapusuz olan taşınmazın tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce 09/12/1996 tarihinde ilanı yapılıp kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır. Genel arazi kadastrosu işlemi 24/09/1973 tarihinde yapılmış ve sonuçları 03/02/1975 - 05/03/1973 tarihleri arasında ilan edilmiş ve kesinleşmiştir. Kesinleşme tarihi ile davanın açıldığı tarih arasında 20 yıllık süre geçmiştir.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir.

Şöyle ki; uzman orman bilirkişi tarafından yapılan tahdit haritasının uygulamasında, ... bilirkişisi krokisinde (B) işaretli 26125 m2'lik bölümün kesinleşen orman kadastrosu sınırları içerisinde, (A) işaretli 25525 m2'lik bölümün orman sınırı dışında kaldığı,

orman sınırı dışında kalan bölümün arazi kadastrosunun kesinleştiği tarihten dava tarihine kadar 20 yıllık zilyetlikle kazanım süresi dolduğu gerekçesiyle bu bölümle ilgili davanın kabulüne karar verilmişse de orman kadastrosunun kesinleştiği tarihten dava tarihine kadar 20 yıllık kazandırıcı zamanaşımı süresi geçmediğinden orman dışında kalan bölüm yönünden resmi belgelere dayalı olarak taşınmazın niteliğinin belirlenmesi ve yörede 1942 - 1943 tarihleri arasında ... tevzi işlemi yapıldığı anlaşıldığından tevzi haritası belirtmelik tutanakları ve çekişmeli taşınmaza yakın komşu 414, 412, 408, 431 ve 458, 457,

456 ve 487 parsellere uygulanan dayanak tapu ve vergi kayıtları da uygulanmak suretiyle tescile konu çekişmeli taşınmazın öncesinin saptanması gerekir.

Bu nedenle; çekişmeli taşınmaza komşu ve yakın sınır komşu olan parsellerin dayanak tapu ve vergi kayıtları ile tevzi paftası, ... tevzi belirtmelik tutanakları getirtildikten sonra, mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman ... orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman yüksek mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 ... ve 31/13 E.K..

14.03.1989 ... ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 ... ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli;

yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve komşu parsellerin dayanağı tapu ve vergi kayıtlarında tescile konu taşınmaz yönünü ne okuduğu,

... tevzi sırasında taşınmazın niteliğinin ne olarak belirlendiği tespit edilmeli, asıl taşınmazın kapsamı resmi belere ve haritalara göre orman ya da ormandan açma değilse ve taşınmazın zilyetlikle kazanmaya konu bir yer olduğu belirlendiği takdirde müdahil davacı ve ona satan davacı yönünden 3402 Sayılı Yasanın 14. maddesindeki kısıtlamaları yöntemine uygun olarak araştırılmalı, bundan sonra tüm deliller birlikte değerlendirilerek oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmesi gerekir.

Ayrıca, davacı ...'in davasının reddine, müdahil davacı ... ...'un davasının (A) bölümü yönünden kabulüne, (B) bölümü yönünden reddine karar verildiği halde, kendilerini vekille temsil ettiren davalılar Orman Yönetimi ve Hazine yararına kabul ve ret oranına göre, vekalet ücreti takdir edilmemesi ve buna göre yargılama giderlerinin paylaştırılmamış olması da usul ve yasaya aykırıdır.