Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/4268 K.2006/7214

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı vekili, dava dilekçesinde sınırlarını bildirdiği Kiremit Köyü ... mahalle mevkiinde bulunan taşınmazın tapuda kayıtlı olmadığını, kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının müvekkili yararına oluştuğunu iddia ederek Medeni Yasanın 713. maddesi hükmüne göre müvekkili adına tescilini istemiştir.Mahkemece, davanın kabulüne yönelik verilen kararın davalı Hazine tarafından temyiz edilmesi üzerine bozulmuştur.

Hükmüne uyulan Yargıtay 20. Hukuk Dairesinin 01.07.2005 tarih 2005/3803 - 8990 sayılı bozma kararında özetle: “Davalı Hazinenin cevap dilekçesinde orman araştırması yapılmasını talep ettiği halde orman araştırması yapılmadığı gibi Orman Yönetiminin de davaya katılımı sağlanmadan esas hakkında karar verilmediği bu sebeple Orman Yönetimine dava dilekçesi ve duruşma gününü bildirir davetiye çıkarılarak husumetin yaygınlaştırılması, orman yönetiminden delil ve belgelerinin istenmesi oluşacak sonuca göre karar verilmesi “gereğine değinilmiştir.

Mahkemece, bozma kararına uyulduktan sonra davanın kabulüne ve ... bilirkişi ... Pehlivan tarafından düzenlenen 22.06.2004 havale tarihli raporda (A) ile işaretlenen 837,73 m2 yüzölçümlü taşınmazın davacı şirket adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, Medeni Yasanın 713. maddesi hükmü uyarınca tapusuz olan taşınmazların tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde genel arazi ve orman kadastrosu yapılmamıştır.

Mahkemece bozma ilamına uyulmakla birlikte bozmanın gerekleri yerine getirilmemiştir. Davalı Hazine, cevap dilekçesinde orman araştırması yapılmasını talep ettiği halde mahkemece, katılan davalı Orman Yönetiminin çekişmeli taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğu yönündeki cevap dilekçesine değer verilerek orman araştırması yapılmadan davanın esası hakkında karar verilmiştir. Ormanların mülkiyeti Hazineye kullanma yararlanma ... Orman Yönetimine aittir. Bu sebeple, Orman Yönetiminin çekişmeli taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğu yönündeki savunması ve cevap dilekçesi mahkemeyi ve Hazineyi bağlamaz.

O halde, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında serbest orman mühendisleri arasından seçilecek bir uzman orman yüksek mühendisi bulunamadığı takdirde, üç orman mühendisi, ziraat mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte, çekişmeli ve komşu taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş olduğu, diğer fıkraları da 03.03.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasa ile yürürlükten kaldırıldığından bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı; öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli, ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; eğim durumu belirlenmeli, çekişmeli taşınmazın üzerindeki bitki örtüsü, ağaçların cinsi, sayısı, yaşı ile kapalılık oranı belirlenmeli;

... ve orman bilirkişileri tarafından çekişmeli taşınmazın ve komşu taşınmazların tümünün memleket haritasına göre konumu saptanıp; bu harita ile irtibatını duraksamaya yer vermeyecek biçimde gösteren, memleket haritasındaki renkleri ve işaretleri aynen içeren, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, orman ve ... bilirkişilerin onayını taşıyan çekişmeli taşınmazı ve komşu parselleri bir arada gösteren ortak imzalı rapor ve kroki düzenlettirilip, bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, mahkemece çekişmeli taşınmaz gözlenmeli ve üzerinde neler bulunduğu keşif tutanağına yazılmalı,

çekişmeli taşınmazın 4 taraftan renkli fotoğrafı çektirilip dosya arasına konulmalı, orman sayılan yerlerden olup olmadığı kesin biçimde saptanmalı, toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip, ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır.