Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/4925 K.2006/5962

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, ... Mahallesi 346 ada 5, 347 ada 17 ve 20 parsel sayılı sırasıyla 3977.35 m2, 751.55 m2 ve 1135.61 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar, belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetilği nedeniyle davalı adına tespit edilmiştir. Davacı ..., taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın kabulüne ve dava konusu parsellerin orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde tespit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır.

1) 347 ada 20 parsel yönünden;

İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye ve çekişmeli taşınmazın, uzman orman bilirkişi kurulu tarafından resmi belgelere dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan inceleme ve araştırmada orman sayılan yerlerden olduğu anlaşıldığına ve yazılı biçimde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığına göre, yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddi ile usul ve yasaya uygun olan hükmün onanması gerekmiştir.

2) 346 ada 5 ve 347 ada 17 parseller yönünden ise; mahkemece, taşınmazların orman bütünlüğünü bozduğu gerekçesiyle 17 ve 5 parsellerin de orman olarak Hazine adına tesciline karar verilmişse de, mahkemenin bu kabulü dosya içeriğine, toplanan delillere ve kurul raporuna uygun düşmemektedir.

01.11.2004 tarihinde yapılan keşifte dinlenen uzman yüksek mühendisi taşınmazların resmi belgelerde yeşil alanda orman sayılan yerlerden olduğunu, 22.04.2005 tarihli keşifte dinlenen uzman orman bilirkişiler kurulu ise 17 ve 5 parsel numaralı taşınmazların memleket haritasında meyvelik ve ... alanı rumuzlu yeşil alanda orman sayılmayan yerlerden olduğunu bildirmişlerdir.

Temyiz aşamasında getirtilen komşu parsel tutanaklarına göre, 17 parsele komşu 347 ada 16, 19 ve 23 parsellerin mahkemenin 2004/79 esasında ve yine 5 parsele komşu 346 ada 4 ve 6 parsellerin de 2004/96 esasında davalı oldukları; ayrıca, memleket haritasının incelenmesinde de aşınmazların bulunduğu alanın çaylık ve ... rumuzu ile işaretli yeşil alanda meyve bahçesi niteliğinde gözüktüğü anlaşılmaktadır. Bu durumda.

17 ve 5 parseller yönünden mahkemenin iki rapor arasındaki çelişkiyi gidermesi, ... parseller davalı olduğundan birlikte inceleme yapılması, memleket haritasında hangi rumuzlarla işaretlendiğinin saptanması, kadastro paftası ile memleket haritasının ölçekleri denkleştirilerek ... parsellerle birlikte çekişmeli taşınmazın konumunun memleket haritası üzerinde aplike yapılmak suretiyle gösterilmesi gerekir.

Bu nedenle; mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman yüksek mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı ve raporlar arasındaki çelişkiyi de giderecek şekilde bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.