Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/7569 K.2006/10237

Taraflar arasındaki tapu iptali ve tescili ve el atmanın önlenmesi davasından dolayı Yerel Mahkemece verilen yukarıda gün ve sayılı yazılı hükmün; Dairemizin 03/01/2006 gün ve 2005/12273-2006/184 sayılı ilamıyla onanmasına karar verilmiş, süresi içinde davalı ...Ş. vekili tarafından kararın düzeltilmesi istenilmiş olmakla, dosya içindeki tüm belgeler incelenip, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı ..., 03/01/2003 günlü dilekçesinde, ... Mahallesi, ... Mevkii, 827 ada 3 sayılı parsel sayılı taşınmazın, 1948 yılında kesinleşen orman sınırı içinde kaldığı iddiasıyla tapu kaydının iptalini, orman niteliği ile Hazine adına tescilini, davalının el atmasının önlenmesini istemiştir. Mahkemece davanın kısmen kabulüne, 17/11/2004 tarihli bilirkişi krokisinde çekişmeli taşınmazın (B) ile gösterilen 9092 m2’lik bölümün tapusunun iptaline, orman niteliği ile Hazine adına tesciline, davalının el atmasının önlenmesine karar verilmiş, hüküm davacı ... ile davalı ...Ş. tarafından temyiz edilmekle dairece onanmıştır, Bu kez davalı ...vekili kararın düzeltilmesini istemektedir.

Dava, kesinleşen orman kadastrosuna dayalı tapu iptali ve tescil istemine ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 1948 yılında yapılan ilk orman tahdidi ile 1981 yılında 1744 Sayılı Yasa uygulaması ve 1991 yılında yapılan aplikasyon ve 2/B madde uygulaması vardır.

Davaya konu 827 ada 3 parsel sayılı taşınmazın, 13/06/2000 tarihinde satış yoluyla davalı ... ... ÖZEL EĞİTİM A.Ş. adına tapuya kaydedilmesinden sonra, tapu kaydının beyanlar hanesine 14/12/2000 tarihinde orman sınırı içinde kaldığı yolunda şerh konulduğu, öncesinde ise, arazi kadastrosu sırasında, tarla niteliği, 12336,38 m2 yüzölçümünde belgesiz zilyetlik nedeniyle ... ... adına tespit edilerek itirazsız kesinleştiği, 09/09/2002 tarihinde imar planı gereğince 235,64 m2 bölümü yola terk edilerek, yüzölçümünün 12100,74 m2 olarak değiştiği anlaşılmaktadır.

Mahkemece karara dayanak alınan 07/12/2004 tarihli orman bilirkişi kurulu raporunda, orman tahdidi içinde ve dışında kalan kısımlarının değerlendirilmesinde, davalı parselin durumunu belirleyici 1347, 1348 ve 1349 nolu orman sınır noktalarının, 1990 yılında, 96 nolu Orman Kadastro komisyonunca yapılan aplikasyon ve 2/B madde uygulamalarında saptanan koordinatların taşınmazın orman sınırını en doğru biçimde göstereceği kanaatiyle, çekişmeli 827 ada 3 parsel sayılı taşınmazın (B)=9092 m2 bölümünün kesinleşen orman sınırı içinde, (A)=3007 m2’lik bölümünün orman sınırı dışında kaldığı belirtilmektedir.

1948 yılında ... İli ... ilçesi Kaynaklar (...) Köyünde 3116 Sayılı Orman Yasasına göre yapılan orman tahdidi tutanakları incelendiğinde, NİF-...... ORMANLARININ hudutlarının yönleri itibarıyla tanımlanarak, sınırlarının tarif edildiği, orman tahdit tutanaklarının 44. sayfasında, 1336 nolu orman sınır noktasının... Tepesi, 1337 ve 1338 nolu orman sınır noktalarının Merseki Tepesi ve Köy Merası,1339 nolu orman sınır

-2- 2006/7569-10237

noktasının ......, 1340 nolu orman sınır noktasının ... ..., 1341 nolu orman sınır noktasının ... ..., 1342, 1343 nolu orman sınır noktasının ... Yakar, 1344, 1345 nolu orman sınır noktasının ... Zeytinlikleri, 1346 nolu orman sınır noktasının ... ... tarlası 1347, 1348 ve 1349 nolu orman sınır noktalarının ... Çiftliği, 1350, 1351, 1352, 1353, 1354, 1355 ve 1356 nolu orman sınır noktalarının ... ... Çiftliği ile çevrili olduğu yazılı olduğu gözlenmiştir.

Çekişmeli taşınmazın orman tahdidine göre konumu belirlenirken, ilk orman tahdinde baş orman sınır noktası olarak tespit edilen, herkesçe bilinen sabit ve değişmez nokta ve yerlerin (yol, cami, kaynak, ..., ..., köprü gibi) esas alınıp, eski tarihli memleket haritası ve ... fotoğraflarındaki yerleri tespit edilip,sonra gelen orman sınır noktalarının orman kadastro tutanaklarındaki açı ve mesafelere uyulmak suretiyle gösterilmesi gerekir.

Karara dayanak alınan bilirkişi raporunda, çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerin ormanla ilgisini ve hukuki durumunu saptayacak orman kadastro tutanaklarındaki tariflerde yer alan taşınmazların, arazi kadastrosu sırasında hangi parsel numaralarını aldığının yerel bilirkişi ve ... elemanları aracılığı ile saptanıp memleket haritası ve orman kadastro haritasında irtibatlandırılmak suretiyle aplikeli olarak gösterilmemiş, 1948 yılında 3116 Sayılı Orman Yasasına göre yapılan orman tahdidi;

tutanaklardaki tanımlar, açı, mesafe ve şahıs isimleri dikkate alınarak uygulaması yapılabilecek bir durumda iken, 1989 yılında 96 nolu Orman kadastro komisyonunca yapılan aplikasyondaki açı ve mesafeler esas alınmıştır. Oysa, kesinleşen orman kadastro sınırlarını hiçbir merci ve makamın aplikasyonla bile olsa değiştirme yetkisi bulunmayıp, aplikasyon ilk orman sınırlandırmasına uygun olmak zorundadır.

Bilirkişi raporu bu hali ile, Yargıtay denetimine açık olmadığından, yetersiz rapor ve krokiye dayanılarak hüküm kurulması usul ve yasaya aykırı, Dairece hükmün onanması maddi yanılgıya dayalıdır.

Bu nedenlerle; öncelikle, mahkemece çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 3116 Sayılı Yasaya göre yapılarak kesinleşen ilk orman kadastrosu, daha sonra 1981 yılında 1744 Sayılı Yasa uygulaması ve 1991 yılında yapılan aplikasyon ve 2/B madde uygulaması çalışmasına ilişkin aslına göre renklendirilmiş ve orman sınır noktalarının açıkça okunabildiği onaylı orman kadastro haritaları ile tutanakları, dava konusu taşınmazın bulunduğu yere ait en eski tarihli memleket haritasının orjinalinden alınmış renkli fotokopisi bulundukları yerden getirtilerek dosya içine konulmalıdır.

Daha sonra, mahkemece önceki bilirkişiler dışında serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç uzman orman mühendisi ile yeteri kadar harita mühendisi ya da ... ehlinden oluşturulacak bilirkişi kurulu ile yapılacak keşifte, 1948 yılında 3116 Sayılı Yasaya göre yapılarak kesinleşen orman kadastro haritası ve tutanakları yerel bilirkişilerin yardımı ve uzman bilirkişilerin eliyle ilk orman kadastrosundaki ölçü teknikleri ile ve eski tarihli memleket haritasında bulunan sabit noktaların bulundukları yerler zeminde tespit edilmek suretiyle, 1336 nolu orman sınır noktasındaki...

Tepesi, 1337, 1338 nolu orman sınır noktalarındaki... ve Köy Merası, 1339 nolu orman sınır noktasındaki ......, 1340 nolu orman sınır noktasındaki ... ...,1341 nolu orman sınır noktasındaki ... ..., 1342, 1343 nolu orman sınır noktasındaki ... Yakar, 1344, 1345 nolu orman sınır noktasındaki ... Zeytinlikleri, 1346 nolu orman sınır noktasındaki ... ... Tarlası 1347,1348 ve 1349 nolu orman sınır noktalarındaki ...

Çiftliği, 1350, 1351, 1352, 1353, 1354, 1355 ve 1356 nolu orman sınır noktalarındaki ... ...

Çiftliğinin bulunduğu yerler zeminde bulunup ,arazi kadastrosunda, parsel numarası verilmiş ise hangi parseller olduğu saptanarak, memleket haritası ve orman kadastro haritasında irtibatlandırılıp, orman kadastro tutanağındaki 1337 nolu orman tahdit sınır noktası baş nokta olarak kabul edilip, bu noktadan hareketle orman kadastro tutanağında yazılı tanım, açı ve mesafeler okunup ölçülerek,

çekişmeli taşınmazın bulunduğu yere ait 1337, 1338, 1339, 1340, 1341, 1342, 1343 ,1344, 1345, 1346, 1347, 1348 ve 1349, 1350, 1351, 1352, 1353, 1354, 1355 ve 1356 nolu orman sınır noktaları birer birer arazide bulunarak orman sınır noktalarının izledikleri tahdit hattı belirlenmelidir.

Orman sınır noktalarının bazılarının zeminde bulunmaması halinde ise, nedeni üzerinde durularak yerlerinden sökülerek yok edilip edilmedikleri saptanmalı, zeminde bulunamayan noktaların yerleri, zeminde halen var olan ve en yakın sabit orman sınır noktaları esas alınarak ve bu noktalardan hareketle yine orman kadastro tutanaklarındaki tanım, açı ve mesafeler okunup ölçülerek, orman sınır noktalarının izledikleri tahdit hattına göre birer birer arazide bulunup röperlenmeli, memleket haritası örneği üzerinde gösterilmelidir.

1948 yılı orman kadastro tutanak ve haritası zemine uygulandıktan sonra aynı yöntemle 1981 yılında 1744 Sayılı Yasa uygulamasına ve 1991 yılında yapılan aplikasyon ve 2/B madde uygulaması çalışmasına ilişkin çalışma tutanak ve haritası uygulanmalı, memleket haritası üzerinde gösterilmelidir.

Bilirkişi kuruluna çekişmeli taşınmazın 3116 Sayılı Yasaya göre yapılan ilk orman kadastrosuna ve daha sonra 1981 yılında 1744 Sayılı Yasa uygulamasına ve 1991 yılında yapılan aplikasyon ve 2/B madde uygulaması çalışmasına 1744 Sayılı Yasaya göre yapılan aplikasyon ve 2. madde uygulamasına ilişkin tutanak ve haritalara göre konumunu gösteren ve bu belgelerle irtibatlı ve ayrı renklerde işaretli, orman kadastro haritaları arazi kadastrosu ile ölçekleri özel aletlerle denkleştirilmiş kroki çizdirilmeli, taşınmazın orman kadastrosuna göre konumu duraksamaya yer vermeyecek biçimde saptanmalıdır.

Anılan yönler gözetilmeksizin eksik inceleme ve araştırma ile yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.