Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2006/893 K.2006/3183

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... köyü 124 ada 2 parsel sayılı 7721.25 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, 2/B ile orman sınırları dışına çıkarılan yerlerden olduğundan Hazine adına tespit görmüştür. Davacılar, kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanarak taşınmazın miras bırakanları ... kaldığını ve gerçek yüzölçümünün 9 dönüm olduğunu, yüzölçümünün 9 dönüme çıkarılarak adlarına tescilini talep etmişlerdir. Mahkemece davanın kısmen kabulü ile ... renkle gösterilen 2736.08 m2'lik alanın davacılar adına tesciline, miktarı kararda belirtilmeyen kısım yönünden davanın reddine karar verilmiş, hüküm davalı hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava kadastro tespitine itiraz davası niteliğindedir.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli değildir. Şöyle ki:

1) Kabule göre; dava, kadastro tespitine itiraz davası olup çekişmeli 124 ada 2 parsel 7721.25 m2 yüzölçümü ile Hazine adına tespit görmüştür ve tutanak tamamen itirazlıdır. Mahkemece dava, 2736.08 m2 lik kısma yönelik olarak kabul edilmiş ve bu kısmın davalılar adına tesciline karar verilmiş; kararda miktarı belirlenmeyen kısma yönelik olarak ise davanın reddi ile yetinilmiştir. Ret edilen kısmın hükümde miktarının belirlenmemesi doğru olmadığı gibi, taşınmazın kalan kısmı yönünden tescil hükmü oluşturulmamış olması da doğru değildir.

2) Dosyada mevcut 43 ve 44 nolu sayfa tutanaklarından çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 2000 yılında orman kadastrosu yapıldığı anlaşılmakta olup, buna ilişkin işe başlama, çalışma, işi bitirme ve sonuçlarının askı ilan tutanakları ile taşınmazın bulunduğu yeri orman tahdit sınır noktalarıyla birlikte gösterir onaylı orman tahdit harita örneğinin bir sureti getirtilmemiştir.

Mahkemece öncelikle; yörede 2000 yılında yapıldığı anlaşılan orman kadastrosuna ilişkin işe başlama, çalışma, işi bitirme ve sonuçlarının askı ilan tutanakları ile taşınmazın bulunduğu yeri orman tahdit sınır noktalarıyla birlikte gösterir onaylı orman tahdit harita örneğinin bir sureti getirtilerek; orman kadastrosu tespit gününe göre kesinleşmemiş ise dava kadastro tespitine itirazla birlikte orman kadastrosuna ve 2/B uygulamasına itiraz niteliğinde olduğundan orman yönetiminin usulüne uygun olarak davaya dahil edilerek taraf teşkilinin sağlanması,

eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman yüksek mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

3- Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede yapılan orman kadastrosu tespit tarihinden önce kesinleşmiş ise, çekişmeli 124 ada 2 parselin tamamı 2/B parseli olduğundan 6831 sayılı yasanın 11/1 maddesi gereğince sadece 6 aylık yasal süre içinde dava açılabileceğinden ve davacılar bu süre içinde orman kadastrosuna itiraz etmediklerinden orman kadastrosu ve 2/B uygulaması kesinleşmiş olduğundan davanın reddine karar verilmesi gerekmektedir.