Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/10005 K.2007/11511

Taraflar arasındaki kadastro tesbitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ...-... Mahallesi 180 ada 12 ve 10 parsel sayılı sırasıyla 8235.04 m2 ve 4296.51 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar, belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalılar adlarına tesbit edilmiştir. Davacı ..., taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu, ... ... ise 12 parselde hissesi olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece Orman Yönetiminin davasının kısmen kabulüne, ... ...'in davasının reddine, dava konusu 180 ada 10 parselin orman niteliği ile Hazine adına, 180 ada 12 parselin ... çocukları ... ve Gülten ile ... çocukları ... ve ... ... adlarına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Orman mühendisi ... Baydaş tarafından düzenlenen 09.10.2006 tarihli raporunda çekişmeli taşınmazlardan 180 ada 10 parsel sayılı taşınmazın fiili durum itibariyle % 25-35 eğimde içinde meşe ağaçları ve çelikler bulunduğu ve resmi belgelere göre ise kısmen yeşil renkli alanda kaldığı belirtilerek orman sayılan yerlerden olduğu, yine 180 ada 12 parsel sayılı taşınmazın fiili durumu itibariyle % 10 -13 eğimde içerisinde ..., ... ve ceviz ağaçları bulunan tarla niteliğinde olduğu, resmi belgelere göre de beyaz renkli açık alanda orman sayılmayan yerlerden olduğu belirtilmiş, memleket haritası üzerinde ise: (.) nokta halinde işaretlenmiştir. Mahkemece bu rapora göre karar verilmiştir.

Oysa; aynı orman bilirkişi ve ... bilirkişilerin birlikte düzenledikleri tarihsiz ve havalesiz ek raporlarında ise; çekişmeli taşınmazlardan 180 ada 12 parselin memleket haritasında kısmen yeşil alanda gösterildiği, 10 numaralı parselin ise açık alanda gösterildiği, haritada lokal olarak parsellerin krokisinin çakıştırıldığı ve sonuç olarak hükme dayanak alınan raporlarına tam ... olarak, 10 parselin orman sayılmayan 12 parselin ise orman sayılan yerlerden olduğunu belirtmişlerdir.

Bu durumda; hükme dayanak alınan rapor ile ek rapor birbiriyle çelişkili olup, birbiriyle çelişen yetersiz raporlara dayanılarak hüküm kurulamaz.

Bu nedenle; mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri

arasından seçilecek bir mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.