Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/10632 K.2007/12651

Taraflar arasındaki orman kadastrosuna itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı ... Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacılar adlarına tapuda kayıtlı olan ... Köyü 512 sayılı parselin, yörede 08.05.2003 tarihinde ilk kez yapılan ve 28.06.2004 tarihinde ilan edilen orman kadastrosu sırasında, kadastro komisyonu tarafından orman alanı içinde bırakıldığını, işlemin iptali ile taşınmazın orman sınırları dışına çıkartılmasına karar verilmesini istemişlerdir. Mahkemece davanın kabulüne, 512 sayılı parseli orman sınırları içine alan işlemin iptaline ve bu parselin orman sınırları dışına çıkarılmasına karar verilmiş, hüküm davalı ... Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir. Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, altı aylık süre içinde açılan orman kadastrosuna itiraza ilişkindir.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Yörede 1974 yılında yapılan genel arazi kadastrosu sırasında 512 sayılı parsel öncesi bir bütün olan 502 ila 509 ve 512, 513 ve 520 ila 523 ve 550 ila 556 sayılı parsellerin ...'den kaldığı, 245 tahrir nolu vergi kaydının bu parsellere uyduğu belirtilerek, kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği ve paylaşım sonucu mirasçıları adlarına tesbit ve tescil edilmiş, 2004 yılında yapılan orman kadastrosunda ...

II Devlet Ormanı olarak sınırlandırılarak orman kadastro sınırları içine alınmıştır. Davacılar, parselin öncesinin orman olmadığı iddiası ile sınırlamanın iptalini istemişlerdir.

Mahkemece, 17.08.2005 tarihli keşifte bilgisine başvurulan Uzman Orman Yüksek Mühendisi ... ... raporunda, çekişmeli taşınmazın 1957 yılında bütünlemesi yapılan 1960 basımlı memleket haritasında ... çitle çevrili bahçe olarak 1981 ve 2004 tarihli amenajman planında açık alan olarak gösterilmesine rağmen, eylemli olarak parselin bütününün 30-40 yaşlarında kazılçam cinsli orman ağaçları ile kaplı olduğunu, 1970 tarihli havaa fotoğraflarında da ... ağaçları ile kaplı olarak göründüğünü, eğimi % 50-70 civarında olup, yüksek eğimden dolayı ... muhafaza karakteri taşıdığını ve orman sayılan yerlerden olduğunu, Ziraat Yüksek Mühendisi ...

Kran'da taşınmazın % 50-70 eğimli ... muhafaza karakteri taşıdığını ve üzerinde halen 30-40 yaşlarında kızılçam cinsi orman ağaçları bulunduğunu, bu haliyle orman sayılan yerlerden olduğunu bildirilmiş, ancak çekişmeli parselin konumu memleket haritasında

komşu parsellerle birlikte gösterilmemiştir.

Davacıların itirazı üzerine 26.01.2007 tarihinde yapılan ikinci keşifte dinlenen uzman bilirkişi kurulu düzenledikleri 08.02.2007 tarihli raporlarında; çekişmeli taşınmazın % 20-25 eğimde 1/4'ünü oluşturan ve batı bölümünde 10-30 yaşlarında 22 adet kızılçam ağacı bulunduğunu, bu ağaçların kuzeyde bulunan ormandan tohumlama suretiyle meydana geldiğini, kalan kısmının açık alan olduğunu ve 1957 yılında bütünlemesi yapılan 1960 baskılı memleket haritasında ... çitle çevrili bağ olarak gösterildiğini, 1970 tarihli ... fotoğraflarında ve 1969 yılı amenajman haritasında açık alan olarak göründüğünü ve orman sayılmayan yerlerden olduğunu,

Ziraat Mühendisi ... Aksoy'da raporunda, taşınmazın bir kısmı üzerinde 2-3 yaşlarında ... fidanı bulunduğu, bir kısmının boş olduğunu, batı kısmında 22 adet ... ağacı bulunduğunu, bunların da çevrede bulunan ormanlardan tohumlama suretiyle meydana geldiğini, ... arazisi niteliğinde ve özel mülkiyete konu teşkil edecek yerlerden olduğunu bildirmişlerdir.

Bilindiği gibi, 6831 Sayılı Yasanın 1/j bendinin karşı kavramından funda ve maakiliklerle örtülü orman ve ... muhafaza karakteri taşıyan yerler orman sayılır. Her iki keşifte taşınmazın eğiminin yüksek olduğu ve orman ve ... muhafaza karakteri taşıdığı ve üzerinde 22 adet kızılçam ağacı bulunduğu bildirilmesine rağmen, raporlar sonuçları itibariyle birbiriyle çelişkilidir.

Ayrıca, kadastro paftası ile memleket haritasının ölçekleri eşitlendikten sonra her iki harita birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle çekişmeli parselle birlikte komşu parsellerin konumu gösterilmemiş, çekişmeli taşınmaz tek başına memleket haritasında işaretlenmiştir. Dayanak vergi kaydı ile kaydın revizyon gördüğü tüm parsel tutanakları getirtilip kapsamı ile taşınmazın batı bölümünde bulunan kızılçam ağaçlarının kapsadığı alan da belirlenmemiştir.

Eksik inceleme ve birbiriyle çelişen raporlara dayanılarak hüküm kurulamaz.

Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur. İadenin koşulları yasada gösterilmiştir.

Mahkemece, öncesi bütün olan parsellere revizyon gören 245 tahrir nolu vergi kaydı ile kaydın revizyon gördüğü ve öncesi bütün olan tüm parsellere ait tapu kayıtları ve çekişmeli parselin içinde bulunduğu M33-C-17-b nolu pafta fotokopi örneği ve orjinal renkli orman kadastro haritası, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,

çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman

olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli; yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı;

dayanak vergi kaydı komşu kayıtlardan yararlanılmak suretiyle sabit sınırdan başlamak üzere yöntemince zemine uygulanıp, 3402 Sayılı Yasanın 20/C ve 32/3 maddeleri gereğince (revizyon gördüğü parseller de gözönünde bulundurularak) sınırda eylemli orman bulunduğundan yüzölçümüne değer verilerek kapsamı belirlenmeli;

asıl taşınmazın kapsamı orman veya ormandan açma değilse miktar fazlasının sınırda bulunan eylemli ormandan açma yapılarak kazanıldığı kabul edilmeli çekişmeli parselden ifrazen ayrılan diğer parseller hakkında aynı iddia ile açılmış davalar varsa bu taşınmazların tümü birlikte incelenilerek bilirkişilerden rapor alınmalı, önceki bilirkişi raporları arasındaki çelişki giderilmeli,

6831 Sayılı Yasanın 1/j maddesinin karşı kavramında ... ve fundalıklarla örtülü orman ve ... muhafaza karakteri taşıyan yerlerin orman olduğu ve 15.07.2004 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Kadastro Yönetmeliğinin 23/p ve 26/j maddesi gereğince eğimi % 12'den fazla olan yerlerin orman sayılacağı,

çekişmeli parselle öncesi bütün olan ve aynı konumda bulunan komşu 504 ve 505 sayılı parseller hakkında mahkemenin 2004/10 sayılı dava dosyasında kişiler tarafından açılan orman kadastrosuna itiraz davasının ret edilip Dairenin 24.09.2007 gün ve 2007/9552-11114 sayılı kararı ile onanıp kesinleştiği gözönünde bulundurularak oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.