Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/12802 K.2007/12346

Taraflar arasındaki tescil davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı, dava dilekçesinde sınırlarını bildirdiği ... Köyü ...mevkiinde bulunan taşınmazın tapuda kayıtlı olmadığını, kazandırıcı zamanaşımı zilyedliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının yararına oluştuğunu iddia ederek Medeni Yasanın 713. maddesi hükmüne göre adına tescilini istemiştir. Mahkemece davanın kısmen kabulü ile 30506,57 m2 yüzölçümündeki bölümün bina ve tarla niteliği ile davacı .... adına tapuya tesciline, fazlaya ilişkin talebin reddine karar verilmiş, hüküm Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, Medeni Yasanın 713. maddesi hükmü uyarınca tapusuz olan taşınmazın tesciline ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde dava tarihinden önce 1939 yılında 3116 Sayılı Yasaya göre yapılıp kesinleşen orman kadastrosu bulunmaktadır. Bu güne kadar genel arazi kadastrosu yapılmamıştır

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli değildir.Şöyle ki:Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede genel arazi kadastrosu yapılıp yapılmadığı belli olmadığı gibi dosyada mevcut ve çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 3116 sayılı yasaya göre yapıldığı anlaşın orman tahdidine ilişkin belgeler okunaklı değildir ve dosyada mevcut orman bilirkişi raporundan çekişmeli taşımazın bulunduğu yörene 20 nolu orman kadastro komisyonu tarafından aplikasyon ve 2/B uygulamasına yapıldığı anlaşılmakta olup buna ilişkin belgeler dosyada mevcut değildir.

Mahkemece öncelikle :

1- Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 3116 Sayılı Yasaya göre yapılan orman tahdidine ilişkin tahdit belgelerinin okunaklı daktiloya çekilmiş bir sureti ile tahdit haritasının ve 20 Nolu Orman Kadastro Komisyonu tarafından yörede yapıldığı anlaşılan aplikasyon ve 2/B uygulamasına ilişkin işe başlama, çalışma, işi bitirme ve sonuçlarının askı ilan tutanakları ile taşınmazın bulunduğu yeri orman tahdit sınır noktalarıyla birlikte gösterir (410 ve 430 orman sınır noktalarını gösterir) onaylı orman tahdit harita örneğinin,

2- Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede genel arazi kadastrosu yapılıp yapılmadığı Kadastro Müdürlüğünden sorularak eğer yapılmış ise çekişmeli taşınmazın bulunduğu yeri gösterir kadastro paftasının bir suretinin,

3- Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yeri gösterir 1980 tarihli ... fotoğraflarının,

getirtilmesi gerekmektedir.

Yukarıda sayılı belgeler getirtildikten sonra; mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği, eğer yörede genel arazi kadastrosu yapılmış ise kadastro paftası ölçeği ve yörede 3116 Sayılı Yasaya göre yapılan orman tahdidine ilişkin tahdit haritasını ölceği ile aplikasyon ve 2/B madde haritaları ölçekleri bilgisayar ortamında (... veya benzeri programlar kullanılarak) çevrildikten sonra,

tüm haritalar komşu ve yakın komşu parselleri de gösterecek şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, 1980 tarihli ... fotoğraflarında çekişmeli taşınmazın o tarihlerde ne şekilde kullanıldığı saptanmalı ve usulü kazanılmış ... da gözönüne alarak oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.