Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/13768 K.2007/12326

Taraflar arasındaki elatmanın önlenmesi davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı gerçek kişi, 03.05.2005 tarihli dava dilekçesi ile Bostancı Köyü Harman mevkiinde bulunan ve sınırları belirtilen tahminen 200 m2 yüzölçümündeki taşınmazın ... yıllardır zilyetliğinde bulunduğunu, şikayet üzerine Kaymakamlıkça 3091 Sayılı Yasaya göre yapılan tahkikat sonucunda 27.04.2005 tarih 2005/2 sayılı karar ile bu kısmın orman kabul edilerek taşınmazdan men-ine karar verildiğini, ancak taşınmazın ormanla ilgisinin bulunmadığı, bu nedenle ... taşınmaza elatmasının önlenmesi ile taşınmazın kendisine teslimini talep etmiştir.

Sulh Hukuk Mahkemesi mahkemece davanın orman tahdidine itiraz davasına dönüştüğünü bildirerek dosyayı görevsizlik kararı ile kadastro mahkemesine göndermiş olup, mahkemece (A) ile gösterilen 55 m2'lik kısma yönelik davanın reddine, Kaymakamlıça men edilen ve (A) ile gösterilen alan dışındaki kısma yönelik davanın kabulü ile Orman Yönetiminin bu kısma yönelik elatmasının önlenmesine karar verilmiş, hüküm davalı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu ... Köyü, Harman Mevkiinde genel arazi kadastrosu yapılmamıştır.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde ilk orman tahdidi 1940 yılında 3116 Sayılı Yasaya göre yapılmış olup, daha sonra 2000 yılında 3302 Sayılı Yasa ile değişik 6831 Sayılı Yasayla yapılan aplikasyon ve 2/B uygulaması yapılmış ve 22.05.2007 tarihide ilan edilmiştir.

Mahkemece yapılan araşırıma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli değildir. Şöyle ki: Dava dava dilekçesinde sınırları gösterilen 2000 m2 yüzölçümünde ki yere yönelik olarak açılmıştır.Ancak gerek sulh hukuk mahkemesinde gerek kadastro mahkemesinde yapılan keşifler sırasında dinlenen orman ve ... bilirkişileri sadece taşınmazın 55 m2'lik kısmına yönelik olarak inceleme yapmışlar ve bu kısma yönelik rapor düzenlemişler, taşınmazın diğer kısımlarına yönelik araştırma ve inceleme yapmamışlardır.

Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur. İadenin koşulları yasada gösterilmiştir.

Mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.