Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/14092 K.2007/16848

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, ... Köyü 101 ada 1 parsel sayılı 686 Hektar yüzölçümündeki taşınmaz, orman niteliği ile Hazine adına tesbit edilmiştir. Davacı, taşınmazın bir bölümünün kendi zilyetliğinde ... arazisi olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın kabulüne ve dava konusu parselin (A) işaretli 19085 m2 bölümünün davacı adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı içinde bırakılmıştır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir. Şöyle ki; dava konusu edilen 1 numaralı geniş orman parselinin bir bölümü olup, bilirkişi raporlarında taşınmazın 1 parselin bütünü içindeki konumu ve komşuları gösterilmemiş, komşu parsellere ait kayıt ve belgeler getirtilerek çekişmeli taşınmazın bu belgelerde ne olarak gösterildiği araştırılmamıştır.

Bunun yanında; davacı, K.Sani 934 tarih 92 numaralı tapu kaydına dayanmakta olup, kaydın kadastro çalışmaları sırasında herhangi bir taşınmaza revizyon görüp görmediği de araştırılmadığı gibi, ziraat uzmanı bu yerin 30-35 yıldır tarımda kullanılmadığını açıkladığı halde, bu olgu üzerinde de durulmamıştır.

O halde; öncelikle taşınmazın 1 parselin yanı sıra hangi kadastro parsellerine komşu olduğu araştırılarak bunlara ait kayıt ve belgeler getirtilmeli ve çekişmeli taşınmaz yönünü ne olarak gösterdiği araştırılmalı; daha sonra mahkemece, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,

çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ...kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı;

dayanılan tapu kaydının revizyonları araştırılmalı, tapu kaydı kapsamı orman sayılan yerlerdense 4785 Sayılı Yasa karşısında bu kayda değer verilemeyeceği düşünülmeli; yine tapu taşınmaza uymuyorsa taşınmazın zilyetlikle kazanılacak yerlerden olup olmadığı, son 35 yıldır kullanılmamasının zilyetliğin terki anlamına gelip gelmeyeceği belirlenmeli; bundan sonra elde edilecek tüm delillere göre karar verilmelidir.