Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/14376 K.2007/16103

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında, ....., Köyü 115 ada 2 ve 116 ada 7 parsel sayılı sırasıyla 3500,86 m2 ve 3349,10 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar, tarla niteliği ile 2 parsel Şubat 1961 tarih 113, 7 parsel Şubat 1961 tarih 114 nolu tapu kaydı uygulanarak 2 parsel 3311,68 m2, 7 parsel 2389,83 m2'lik kısmı 6831 Sayılı Yasanın 2/B madde alanında kaldığı tutanağın beyanlar hanesine yazılarak davalı adına tespit edilmiştir.

Davacı Hazine, taşınmazın 2/B madde alanında kaldığı, 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin Anayasa Mahkemesince iptal edilmeyen hükümlerinin 5304 Sayılı Yasa ile yürürlükten kaldırılması nedeniyle ... tevzi yoluyla verilen yerlerden 2/B madde sahasında kalan taşınmazların davalı kişi adına tescili imkanının kalmadığını, bu nedenle davalı adına yapılan tespitin iptali ile Hazine adına tescili iddiasıyla dava açmıştır.

Mahkemece, kararın gerekçesinde davanın kabulüne karar verilmesi gerektiği, ne varki, kısa kararda "davanın reddine" biçiminde karar verildiğinden kısa karara uymak bakımından zorunlu olarak davanın reddi yolunda hüküm kurulduğu açıklandıktan sonra "davanın reddine, çekişmeli parsellerin tesbit gibi davalı adına tapuya tesciline" karar verilmiş, hüküm davacı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde 1979 yılında 1744 Sayılı Yasa ile değişik 6831 Sayılı Yasa hükümlerine göre orman kadastrosu ve 2. madde uygulaması yapılarak ilan edilmiş, 1744 Sayılı Yasa uygulamasına yapılan itirazlar 3302 Sayılı Yasanın yürürlüğü sırasında incelenip karara bağlanmış, bu kararlar ile 1979 yılında yapılıp kesinleşen ormanlar da 6831 Sayılı Yasanın 3302 Sayılı Yasa ile değişik 2/B madde çalışmaları birlikte 17.04.1992 tarihinde ilan edilerek kesinleşmiştir.

Mahkemece, taşınmazların 1744 Sayılı Yasa hükümlerine göre 1979 yılında yapılan orman kadastrosu ve 2. madde uygulamasına göre konumu ile 18.10.1992 tarihinde 3302 Sayılı Yasa hükümlerine göre yapılan orman kadastrosu ve 2/B madde uygulamalarındaki konumu saptanmadığı gibi, tesbite esas alınan tapu kaydı da gereği gibi yerine uygulamamıştır. Eksik araştırma ve inceleme ile hüküm kurulamaz.

Bu nedenle; öncelikle, 1744 ve 3302 Sayılı Yasalara göre yapılan orman kadastrosu ile 2 ve 2/B madde uygulamalarına ilişkin işe başlama, çalışma, sonuçlandırma ve ilanlara ilişkin tüm tutanak ve haritalar ile en eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları varsa amenajman planları ile komşu parsel tutanak ve dayanakları, geniş kadastro pafta örneği,

... tevzi tapu kaydı ve dayanağı ... tevzi haritası ilgili yerlerden getirtildikten sonra ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte dayanılan kayıtlar bilirkişiler aracılığıyla uygulanmalı, orjinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazların konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli, yine bilirkişilerden 1979 yılında 1744 Sayılı Yasaya göre yapılan orman kadastrosu,

2. madde ve 1992 yılında ilan edilerek kesinleşen 3302 Sayılı Yasaya göre yapılan aplikasyon ve 2/B madde uygulamasına ilişkin tahdit haritası ve kadastro paftası ve ... tevzi paftalarının ölçekleri birbirine denkleştirilerek sağlıklı bir biçimde zemine uygulanıp değişik açı ve uzaklıklarda olan en az 9 ya da 10 orman sınır (OTS) noktasını gösterecek biçimde, çekişmeli taşınmazların 1979 ve 1992 tahdit hatlarına göre konumu saptanmalı, bilirkişilere tahdit hattı ile irtibatlı müşterek kroki düzenlettirilmeli,

çekişmeli taşınmazların tesbitine esas alınan Şubat 1961 tarih 154 numaralı tapu kaydı ilk oluştuğu sınırlarla ve dayanağı ... tevzi krokisi ile birlikte yerel bilirkişi yardımı ile yerine uygulanıp, 3402 Sayılı Yasanın 20/A maddesine göre tapu kaydının kapsamı belirlenmeli, bilirkişilerden uygulamayı gösterir krokili rapor alınmalıdır. Mahkemece yukarıda açıklanan yöntemle yapılacak inceleme ve uygulama sonucunda;

1- Çekişmeli taşınmazların tamamının veya bir kısmının 1979 yılında 1744 Sayılı Yasaya göre yapılan orman sınırlandırmasında orman sınırları içine alındığı, 2. madde uygulaması ile orman sınırları dışına çıkarıldığının belirlenmesi halinde, tapu kaydı dava konusu taşınmazlara uysa bile, yörede önceden yapılıp kesinleşen bir orman kadastrosu bulunmadığından, taşınmazlar aynı anda yapılan orman kadastrosu ve 2. madde uygulaması ile orman sınırları içerisine alınıp, daha sonra orman sınırları dışına çıkarıldığı,

"Orman sınırı içinde kalan veya orman sınırları dışına çıkartılan alanlarda tapulu yerlerle, iskan suretiyle verilen yerlerin hak sahipleri adlarına tesbit ve tescil edileceğini" öngören 3402 Sayılı Kadastro Yasasının 45. maddesindeki hükümler Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 1987/31-13 ve 14.03.1989 gün 1988/35-13 ve 13.06.1989 gün 1989/7-25 sayılı kararları ile iptal edildiğinden, tapu kayıtlarının sahibi yararına herhangi bir hak doğurmayacağı, öncesi orman olan yerlerin tevzi suretiyle dağıtılmasına ilişkin 4753 Sayılı Yasada bir hüküm bulunmadığı, tapu kaydının yolsuz tescil niteliğinde olduğu,

H.G.K.'nun 21.01.2004 gün ve 2004/10-44-19 ve 07.04.2004 gün, 2004/10-214-198 ve 29.09.2004 gün ve 2004/10-448-461 sayılı kararlarında kabul edildiği gibi, Anayasa Mahkemesi iptal kararlarının kesin hüküm halini almamış davalara uygulanmasının zorunlu olduğu gözönünde bulundurularak, 2. maddeye konu olan bölümler yönünden Hazinenin davasının kabulüne karar verilmeli,

2- Çekişmeli taşınmazların tamamının veya bir bölümünün 1979 yılında yapılan orman sınırlandırmasında orman sınırları içerisine alındığı ve 1992 yılında 3302 Sayılı Yasaya göre yapılan 2/B madde uygulaması ile orman sınırları dışına çıkarıldığının ve tapu kaydının dava

konusu taşınmazlara uyduğunun anlaşılması halinde, tesbit tutanağının düzenlendiği 16.03.2005 tarihinde 3402 Sayılı Kadastro Yasasının 45. maddesindeki Anayasa Mahkemesi kararı ile iptal edilmeyen "Orman sınırı dışına çıkarılan alanlarda ... tevzi yoluyla verilen yerler başka bir şart aranmadan hak sahipleri adına tesbit ve tescil edilir" hükmü 22.02.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasa ile yürürlükten kaldırıldığı ve dolayısıyla tesbit tutanağının düzenlendiği tarihte yürürlükte olmayan yasa uygulanamayacağından, 2/B madde sahasında kalan bölümler yönünden yine Hazinenin davasının kabulüne karar verilmeli,

3- Dava konusu taşınmazların 1979 yılında yapılan orman kadastrosunda orman sınırları içine alındığı ve dayanak tapu kaydının taşınmazlara uymadığının anlaşılması halinde, dava konusu taşınmazlar ister 1744 Sayılı Yasanın 2. maddesi, isterse 3302 Sayılı Yasanın 2/B madde uygulaması ile orman rejimi dışına çıkartılsın, çıkarma işlemi yasa gereğince Hazine adına olacağı ve bu tür yerlerin, 3402 Sayılı Yasanın 18/2. maddesinde belirtilen,

yasaları uyarınca devlete kalan taşınmazlar olduğu ve Anayasanın 170. maddesinde belirtilen kamu görevinin yerine getirilmesi için 2924 Sayılı Yasa ve 3402 Sayılı Yasanın 17/1. maddesi gereğince orman rejimi dışına çıkarma tarihinden itibaren kamu hizmetine tahsis edilmiş sayılacağından zilyetlikle kazanılamayacağı gözönüne alınarak, yine Hazine davası kabul edilmeli,

4- Taşınmazların orman kadastrosu ve 2. ve 2/B madde alanlarının dışında bulunduğunun, yine ... tevzi tapu kaydı ve dayanağı tevzi haritasının dışında kaldığının belirlenmesi halinde, davalı yararına zilyetlikle taşınmaz edinme koşullarının oluşup oluşmadığı konusunda gerekli araştırma ve soruşturma yapılarak sonucuna göre bir karar verilmeli,

5- Taşınmazların 1979 yılında yapılan orman kadastrosunda tamamen orman sınırları ve 2. ve 2/B madde uygulama alanlarının dışında bulunduğunun ve ... tevzi tapu kaydının kapsamında kaldığının anlaşılması halinde de davacı Hazinenin davasının reddine karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin eksik inceleme ve araştırma sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.