Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/14828 K.2007/13161

Taraflar arasındaki ORMAN KADASTROSUNA İTİRAZ davasından dolayı Yerel Mahkemece verilen yukarıda gün ve sayılı yazılı hükmün; Dairemizin 21/11/2005 gün ve 2005/10180-13786 EK. sayılı ilamıyla DÜZELTİLEREK ONANMASINA karar verilmiş, süresi içinde DAVACI ... BAKANLIĞI VEKİLİ tarafından kararın düzeltilmesi istenilmiş olmakla, dosya içindeki tüm belgeler incelenip, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı ... Bakanlığı, ... Köyünde bulunan taşınmazın davalıların zilyedliğinde olduğunu, yörede 01.07.1999 tarihinde ilk kez yapılan ve 19.03.2002 tarihinde ilan edilen orman kadastrosu sırasında, öncesi orman olan taşınmazın kadastro komisyonu tarafından orman sayılmayarak orman alanı dışında (1, 2, 3, 4, 5, 6 ve 7 nolu orman OTS sınırları dışında) bırakıldığını, işlemin iptali ile taşınmazın tamamının orman alanı içine alınmasını istemiştir.

Mahkemece davanın kısmen kabulüne, 3, 4, ve 5 nolu OTS hattının iptaline, 29.03.2005 tarihli ... bilirkişi rapor ve krokisinde (a) ve (c) harfleri ile gösterilen kısımların orman niteliği ile Hazine adına kayıt ve tesciline, (b) harfi ile gösterilen kısma yönelik itirazın reddine karar verilmiş, hüküm davacı ... Bakanlığı adına Hazine vekili tarafından temyiz edilmekle dairece düzeltilerek onanmıştır. Bu kez, davacı ... Bakanlığı vekili kararın düzeltilmesini istemektedir.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hükme yeterli değildir.

Şöyle ki; dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, altı aylık süre içinde açılan orman kadastrosuna itiraz niteliğinde ise de, dairece dosyadaki eksikliklerin giderilmesine ilişkin yerel mahkemeye iade kararı gereğince, ... bilirkişi tarafından düzenlenen krokide çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde kadastro parsellerinin gösterildiği ve bu parseller hakkında yörede yapılan genel arazi kadastosu sırasında kadastro tespit tutanakları düzenlendiği ve bu parsellerin bir kısmının tutanağının itirazlı-davalı olduğu gözlenmiş olup, bu durumda,

arazi kadastrosu eldeki orman kadastrosuna itiraz davasının açılmasından sonra yapılmış ise tutanaklarının kesinleşmeyeceği ve ... hanelerinin açık olduğunun düşünülerek davaya, orman kadastrosuna itiraz davasının yanı sıra kadastro tespitine itiraz davası olarak devam edilip sonuçlandırılması gerekir.

Bu nedenle; mahkemece, öncelikle yörede arazi kadastrosunun ne zaman yapıldığı tespit edilerek, orman kadastro haritasında çekişmeli taşınmazın bulunduğu 1-2-3-4-5-6-7 sayılı orman sınır hattına komşu ve bitişik yerler hakkında düzenlenen kadastro tespit tutanaklarının asılları ile kadastroca oluşturulan çap örnekleri ile bu parsellerin ve çevresindeki komşu taşınmazlarının tamamının görülebildiği arazi kadastro paftası kadastro müdürlüğünden istenmeli,

arazi kadastrosu orman kadastrosuna itiraza ilişkin eldeki davanın açılmasından sonra yapılmış ise,bu parsellerden tutanağı kesinleştirilip tapuya tescil edilmiş olanların eldeki dava nedeniyle tutanakları kesinleşmeyeceğinden tapuya hata ile tescil edilmiş olmasının hukuken önem taşımadığı düşünülmeli, tutanakları halen davalı ise aradaki bağlantı nedeniyle davaların birlikte görülmesinin zorunlu olduğu düşünülerek birleştirilmeli, kadastro tespit tutanaklarında belirlenen tespit malikleri davaya dahil edilerek taraf oluşturulmalı, taraflardan delilleri sorulup,tutanakların ... hanesinin açık olduğu,

kadastro hakimin doğru sicil oluşturmak zorunda olduğundan resen toplanması gereken diğer deliller de toplanmalıdır.

Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece devlet ormanları belirlenmiştir. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuştur. İadenin koşulları yasada gösterilmiştir.

Mahkemece çekişmeli taşınmazın orman niteliği ve hukuki durumu belirlemek için, orman kadastro haritasında çekişmeli taşınmazın bulunduğu 1-2-3-4-5-6-7 sayılı orman sınır hattına komşu ve bitişik yerlerdeki tüm parsellerin varsa tespit dayanağı belgeler ile,eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman yüksek mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,

orman kadastro haritasında çekişmeli taşınmazın bulunduğu 1-2-3-4-5-6-7 sayılı orman sınır hattına komşu ve bitişik yerlerdeki tüm parseller ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli;

... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;dava aynı zamanda orman kadastrosuna itiraz olmakla, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli,keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli;

çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, çekişmeli taşınmazların bulundğu yere ait kadastro parsellerinin dayanağı belgeler, komşu kayıtlardan yararlanmak ve sabit sınırdan başlamak üzere yöntemince zemine uygulanıp, 3402 Sayılı Yasanın 20/C ve 32/3 maddeleri gereğince kapsamı belirlenmeli;

asıl taşınmazın kapsamı orman veya ormandan açma değil ise, miktar fazlasının, sınırda bulunan eylemli ormandan açma yapmak suretiyle oluştuğu kabul edilmeli, tarafların diğer delilleri toplanıp,tutanakların ... hanesinin açık olduğundan ve kadastro hakimin doğru sicil oluşturmak zorunda olduğun gözetilerek gerçek hak sahipleri adına tescil edilmelidir

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır