Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/14968 K.2007/13186

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 113 ada 42 parsel sayılı 7397.22 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, tapu kayıtlarına dayanılarak davalılar adlarına tesbit edilmiştir. Davacı ..., taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, davanın kısmen kabulüne ve dava konusu parselin (A) ile gösterilen 1379.66 m2'lik bölümün orman niteliği ile Hazine adına, (B) ile gösterilen 6017,56 m2'lik bölümünün tespit gibi davalılar adlarına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından temyiz edilmiştir. Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde tesbit tarihinden önce orman kadastrosu yapılmamıştır.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli değildir. Çekişmeli 113 ada 42 parsele revizyon gören tapu kaydı 1 dönüm olup, doğu ve kuzey hududunda ... okumaktadır ve aynı zamanda dava dışı 113 ada 43 ve 52 nolu parsellere de revizyon görmüştür.

Çekişeli taşınmaza komşu 113 ada 41 nolu parselin mahkemenin 2000/217 esas sayılı dava dosyası ile itirazlı olduğu, 113 ada 14 ve 15 nolu parsellerinde kadastro mahkemesinin 2000/204-2004/50 hükmen orman vasfı ile Hazine adına tesciline karar verildiği anlaşılmaktadır.Komşu 113 ada 13 ve 56 nolu parsellerde tapu kayıtlarına dayanılarak gerçek kişiler adına tespit edilmiş ve tutanakları itirazsız kesinleşmiştir.

Bu nedenle, mahkemece öncelikle komşu 113 ada 13 ve 56 nolu parsellerin dayanak tapu kayıtları, 113 ada 41 nolu parselin dava dosyası ile çekişmeli taşınmazın bulunduğu yeri gösterir 1980'li yıllara ait ... fotoğrafları ile memleket haritası ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek üç mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle,

taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla

ormandan yer kazanılamayacağı; öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; çekişmeli taşınmazın fiili durumun tam olarak belirleyen mahkeme gözlemi keşif zaptına geçirilmeli, kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı;

komşu 113 v ada 14 ve 15 nolu parseller mahkeme kararı ile hükmen orman olduğundan bu dava dosyalarında bilirkişi raporları ile irtibat sağlanmalı ve 1980 li yıllara ait ... fotoğrafları ve memleket haritasında taşınmazın yeri belirlenerek o tarihte ne şekilde kullanıldığı tespit edilmeli, dayanak tapu kaydı ile komşu 113 ada 13 ve 56 nolu parsellerin dayanağı olan tapu kayıtları mahalline yöntemince uygulanıp komşu parsel dayanak tapu kayıtlarının davalı taşınmazı ne olarak okuduğu belirlenmeli, dayanak tapu kaydı değişebilir sınırları içerdiğinden,

yöntemince zemine uygulanıp, 3402 Sayılı Yasanın 20/C ve 32/3. maddeleri gereğince yüzölçümüne değer verilerek kapsamı belirlenmeli; asıl taşınmazın kapsamı, orman veya ormandan açma değilse, miktar fazlasının sınırda bulunan eylemli ormandan açma yapılarak kazanılıp kazanılmadığı araştırılmalı ve tüm deliller birlikte değerlendirip, oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.